注会考试经济法考点解读第08章企业破产法律制度.docVIP

第八章公司破产法律制度（七)

第六单元取回权

【考点5】全部权保存买卖协议中的取回权（P２91)

１.《买卖协议司法解释》的规定

(1)可以取回的情形

全部权保存买卖协议，是指当事人约定买受人未履行支付价款或者其余义务，标的物的全部权属于出卖人的买卖协议。当事人约定全部权保存，在标的物全部权转移前，买受人有以下情形之一,对出卖人导致损害,出卖人主张取回标的物的,人民法院应予支持：

①未按约定支付价款的;

②未按约定完成特定条件的；

③将标的物出卖、出质或者作出其余不妥处罚的。

取回的标的物价值明显降低,出卖人规定买受人赔偿损失的，人民法院应予支持。

（2)不能取回的情形

①买受人已经支付标的物总价款的75%以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。

②买受人将标的物出卖、出质或者作出其余不妥处罚,第三人依据《物权法》第106条的规定已经善意取得标的物全部权或者其余物权,出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。

2．《破产法司法解释(二)》的规定

买卖协议双方当事人在协议中约定标的物全部权保存，在标的物全部权未依法转移給买受人前,一方当事人破产的，该买卖协议属于双方均未履行完成的协议，管理人有权依法决定“解除或者继续履行”协议。

(1)出卖人破产＋继续履行协议

出卖人破产，其管理人决定继续履行全部权保存买卖协议的，买受人应该按照原协议的约定支付价款或者履行其余义务。

买受人未依约支付价款或者履行完成其余义务,或者将标的物出卖、出质或者作出其余不妥处罚，給出卖人导致损害，出卖人管理人依法主张取回标的物的,人民法院应予支持。但是,买受人已经支付标的物总价款75%以上或者第三人善意取得标的物全部权或者其余物权的除外。

因上述因素出卖人未能取回标的物,出卖人管理人依法主张买受人继续支付价款、履行完成其余义务，以及承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。

(2)出卖人破产＋解除协议

出卖人破产，其管理人决定解除全部权保存买卖协议，并依据《公司破产法》第１7条的规定规定买受人向其交付买卖标的物的,人民法院应予支持。

买受人以其不存在未依约支付价款或者履行完成其余义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其余不妥处罚情形抗辩的，人民法院不予支持。

买受人依法履行协议义务并依据上述规定将买卖标的物交付出卖人管理人后，买受人已支付价款损失形成的债权作为“共益债务”清偿。但是，买受人违反协议约定,出卖人管理人主张上述债权作为“普通破产债权”清偿的,人民法院应予支持。

(3)买受人破产＋继续履行协议

买受人破产,其管理人决定继续履行全部权保存买卖协议的，原买卖协议中约定的买受人支付价款或者履行其余义务的期限在破产申请受理时视为到期，买受人管理人应该及时向出卖人支付价款或者履行其余义务。

买受人管理人无合法理由未及时支付价款或者履行完成其余义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其余不妥处罚，給出卖人导致损害，出卖人依据《协议法》的相关规定主张取回标的物的，人民法院应予支持。但是，买受人已支付标的物总价款7５%以上或者第三人善意取得标的物全部权或者其余物权的除外。

因上述因素未能取回标的物,出卖人依法主张买受人继续支付价款、履行完成其余义务，以及承担相应赔偿责任的,人民法院应予支持。对因买受人未支付价款或者未履行完成其余义务,以及买受人管理人将标的物出卖、出质或者作出其余不妥处罚导致出卖人损害产生的债务,出卖人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。

(４）买受人破产＋解除协议

买受人破产,其管理人决定解除全部权保存买卖协议，出卖人依据《公司破产法》第3８条的规定主张取回买卖标的物的,人民法院应予支持。

出卖人取回买卖标的物,买受人管理人主张出卖人返还已支付价款的,人民法院应予支持。取回的标的物价值明显降低給出卖人导致损失的，出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣后，将剩余部分返还給买受人；对买受人已支付价款局限性以填补出卖人标的物价值减损损失形成的债权,出卖人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。

第七单元破产抵销权

【考点1】《公司破产法》第40条的规定（P２91)

债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的,可以向管理人主张抵销。但是,有以下情形之一的，不得抵销：

1．债务人的债务人在破产申请“受理后”取得“别人”对债务人的债权的。(案例分析题、案例分析题、案例分析题)

２.债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人承担债务的;但是，债权人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的因素而承担债务的除外。

3.债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的;但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的因素而取得债权的除外。

【例题·单项选择题】依照公司破产法律制度的