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天行健,君子以自强不息。地势坤,君子以厚德载物。——《周易》
劳动合同法下的劳务派遣问题分析
【内容摘要】现行法律法规限定了劳务派遣的“三性”工作岗位以及用工比
例,彰显了劳务派遣辅助性用工的特征,但忽略了用工的灵活性,以致劳务派遣用
工实践与立法规定出现偏差,甚至有的与立法本意相悖。在当前保就业居于首要位
置的宏观政策背景下,应坚持目标导向原则,从立法、执法、守法多管齐下规范劳
务派遣用工,着力构建促进企业发展和劳动者权益保障相结合、实现劳资双赢的劳
务派遣用工机制。
【关键词】劳动合同法;劳务派遣;劳务外包;诚信体系
依据相关的规定,对于企业用工而言,劳动合同是一种较为常见的形式,劳务派遣
在一定程度上起到辅助的作用,通常从事一些具有临时性质的工作。自从《劳动合
同法》首次将劳务派遣用工定义为一种新型的用工形式,劳务派遣用工形式既有利
处,也存在弊端。在当前中央“六稳”、“六保”政策将就业放在首要位置的宏观
背景下,如何在提高劳动力市场的灵活性与加强劳动者权益保护之间寻求平衡,进
而构建和谐稳定的劳动关系,应成为专家学者以及企事业单位重点研究的课题。
一、劳务派遣用工的法律规定
(一)劳务派遣的合法化历程。劳务派遣的用工形式在19世纪初在美国诞生,并
在美国国内的一家公司开始投入使用。在第85届国际劳工大会上得到国际上的一
致认可。劳务派遣的用工形式在我国发展历程相对短暂,在20世纪初得到发展,
在国内经济体制的改革下,下岗待业人员和进城务工人员大量增加,在灵活就业趋
势下,诞生了很多较为灵活的用工形式,劳务派遣的用工形式最具有代表性。2007
年6月29日全国人大常委会通过的《劳动合同法》第五章第二节专门将劳务派遣
纳入法律规制范畴,后续国家又发布多个相应的法律、法规、部门规章以及规范性
文件。目前我国劳务派遣用工基本涵盖了国家机关、国有企事业单位、民营企业等
各类单位。
(二)劳务派遣的法律特征。劳务派遣实质上就是劳务公司与应聘者签订相关的劳
动合同,劳务公司将求职者安排到用人单位进行工作,用人单位根据有关的用工合
同及薪资标准向劳务公司发放劳务费用的一种形式。与劳动合同制用工不同,劳务
派遣主要有以下法律特征:1.主体方面,劳务派遣涉及劳务派遣单位、被派遣劳
动者、用工单位三方法律关系。在这三方之间,劳务公司负责向用人单位安排工作
者,并与用人单位签订有关的劳务合同;劳务公司与用工单位拥有同等的权利是双
方之间依据相关的劳务协议及用工需求对派遣岗位、人员数量、派遣期限、劳动报
酬等进行约定;在生产过程中,用人单位能安排被派遣者从事不同工作,并对其进
行相关管理,但是用人单位与被派遣者之间不具备劳务关系,即劳务派遣中劳动力
的雇佣和使用是相分离的。2.用工范围及用工比例受到限制。《劳动合同法》第
六十六条规定,劳务派遣只能在“三性”工作岗位上实施。2014年1月24日中华
学而不知道,与不学同;知而不能行,与不知同。——黄睎
人民共和国人力资源和社会保障部颁布实施《劳务派遣暂行规定》将劳务派遣用工
的数量进行严格的控制,具体指的是被派遣劳动者数量必须小于企业用工总量的
10%(用工总量是指用工单位订立劳动合同人数与使用的被派遣劳动者人数之
和)。3.劳务派遣人员权益需要劳务公司及用人单位的共同维护。《劳动合同
法》第九十二条及《劳动合同法实施条例》第三十五条规定,用工单位在用工期
间,若违反相关规定,对劳动者造成损害,劳务公司及用人单位需要对其进行赔
偿。该规定有利于督促用工单位遵守劳务派遣规定,体现了雇佣与使用两个主体之
间义务和责任相对应的原则。《劳动争议调解仲裁法》第二
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