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第一章?民法概述

引导案例1：甲与乙两人开的车相撞，乙受伤后被送往医院治疗。赶到现场的交通警将甲带上警车却交通大队的办公室了解交通事故的经过，不巧的是，警车在途中因驾车警察的操作失误又与其他车辆发生相撞，致使甲受伤。

引导案例2：甲饭店未取得食品卫生许可证，即出售食品给顾客乙。乙以甲违反食品卫生管理法为由，主张食品买卖行为无效，并拒绝支付餐费。甲与乙因此发生纠纷。

由以上2案例可引出以下一系列问题：

1.以上两案例是否属于民法问题？如何判断是否属于民法问题？

2.如何以该2案例为切入点，划分公法和私法？

3.甲受伤和乙受伤如何进行索赔？两者是否属于相同性质的法律关系？乙的主张能否得到法律的支持？等等。对上述问题的解答，需要对民法的概况予以了解。

一、?民法概念界定的前提

对民法概念予以界定的前提条件是对公法、私法予以界定和划分。

1.关于公法和私法划分标准的学说

法律体系中的法律部门，可以划分为两大类，即公法和私法。关于公法和私法的划分标准，长期存在争议，没有取得一致的看法，主要有利益说、隶属说、主体说。利益说认为，公法主要调整国家利益和社会公共利益；私法主要调整私人利益。隶属说认为，公法调整主体之间存在隶属关系的社会关系；私法调整主体之间平等的社会关系。主体说认为，公法调整的社会关系的主体一方或双方为公权力主体；私法调整的社会关系的主体为私人。三种学说都有一定合理性，但都存在片面性。目前更多的学者主张采用折衷说，即采用综合标准划分公法与私法。无论采用哪一个标准，我国现行的法律体系中，宪法、行政法、刑法等属于公法，民法、商法等属于私法。民法是私法的基本法之一。公法与私法的划分是对民法概念进行界定的前提条件。

??（?在上述案例中，甲与乙的车相撞，乙受伤以及乙购买甲的食品属于私法关系，甲乘坐交警的车受伤以及甲没有取得卫生许可证属于公法关系。）

2.私法的界定

依据折衷方法论，作出如下界定：

（1）私法调整私人关系和私人利益

（2）私法以私权为核心内容

（3）私法关系主体的平等性

（4）自治性或意思自治性（注：自己做主，后果自负）

（5）私法规范的任意性（注：允许当事人根据自身意志做出选择或者排除法律运用。例如：合同法）

（6）私法责任的补偿性和可协商、可免责性。（注：可追究或不追究不告不理）

二、?民法的起源和历史发展

1.?民法起源的经济基础

民法是商品经济发展的产物，它是为了适应调整商品经济的需要而产生部门法。民法与商品经济的关系最为密切，是调整商品经济最基本、最重要的部门法之一。

2.?民法的词源

民法一词来源于罗马法的市民法。我国采用民法，是沿用日本的说法。

3.?民法的历史发展

民法是随着商品经济的发展而产生、发展的法律部门。在商品经济的不同发展阶段，产生了具有代表性的民法典。

（1）简单商品经济阶段即最早的民法：民法最早产生于罗马私法。古代罗马简单商品经济非常发达，为了适应商品经济发展的需要，产生的罗马私法，这是民法的最早起源。

（2）自由资本主义阶段：1804年的法国民法典。确立了资产阶级民法的三大基本原则：即私有财产神圣不可侵犯、契约自由、过失责任原则。

（3）垄断资本主义阶段：1900年的德国民法典。创立了总则、分则的立法体例，在立法上创立了法人、法律行为等概念，对世界民法的发展和影响非常大。

（4）第一部社会主义的民法典：1922年的《苏俄民法典》。

三、?民法概念的界定

1．?实质民法与形式民法

实质民法，即所有调整民事关系的法律规范的总和，包括民法典、其他民事法律、法规、判例法和习惯法。（注：不注重形式，只注重内容只要调整民事关系即实质民法）

形式民法，即民法典，是指按照一定的体例编纂的将民法各项制度系统集中予以规定的、以法典形式体现的民事法律文件。如法国民法典等。形式民法是实现民法体系化的标志和要求。

我国现存实质民法，但因尚未制定民法典，故不存在形式民法。

2.我们对民法的定义的概括

民法是调整民事主体之间民事关系的法律规范的总称。

四、?民法的性质

1.?民法是私法

2.?民法是权利法（注：民法贯彻民事权利本位）

（1）民法的根本任务是确认和保护民事主体的民事权利。

（2）民法充分贯彻民事权利本位的原则。民事权利是民法的核心内容。

（3）民法体系的构建以民事权利为逻辑起点和基石。

3.?民法主要是实体法，但不以实体法为限。

民法主要规定民事主体的民事权利和民事义务的内容。同时民法中也规定少量的程序性内容。

4.?民法主要是任意法

由于民法为私法，民法调整私人关系和私人利益，民法实行私法自治或者意思自治。因此，民法规范具有任意性，或者是民法是任意法。即民法允许民事主体以其意思确定、变更民法规定的内容及其适用，但民法中也有强行法规范。如：人权、