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第三节组织架构的设计风险控制(一)

??组织架构设计重要是针对按《公司法》新设立公司，以及《公司法》颁布前存在的企事业单位转为公司制公司而言的。

组织架构设计原则

??至少应该遵照如下原则:

??一要依据法律法规;

??二要有利于实现发展战略；

??三要符合管理控制规定;

??四要可以适应内外环境变化。

??既要可以保证公司高效运营，又要能适应内部控制环境的需要进行相应的调整和变革。

（一)公司治理结构的设计

1、公司治理结构设计关键是“三会一层”的关系设计

??（1)股东(大)会、董事会、监事会和经理层;

??（2)公司应该依照国家关于法律法规的规定;

??（3)遵照决议机构、执行机构和监督机构相互独立、权责明确、相互制衡的原则;

??（4）明确董事会、监事会和经理层的职责权限、任职条件、议事规则和工作程序等。

??组织架构指导明确,董事会、监事会和经理层的产生程序应该合法合规,其人员构成、知识结构、能力素质应该满足履行职责的规定。

第四节组织架构的设计风险控制(二)

存在的设计缺陷现象

??(1)部分上市公司“三会”制衡形同虚设;

??(２）部分上市公司在董事会下没有设立“真正意义上”的专业委员会(如审计委员会)，其成员只是“形式上”符合关于法律法规的规定，难以胜任工作。

??(3）有些上市公司董事长在上市改制出于形式、照料等方面因素让某人作一“象征”,而事实上公司总经理才是幕后真正的“董事长”。

??(４）部分上市公司监事会成员，或多或少地与上市董事长存在某种关系,难以秉公办事，直接或间接损害了股东特别是小股东的合法权益。

值得思考的德国模式

??(1)在德国公司中，设股东大会、董事会、监事会,股东大会选举产生监事会,监事会任命董事会成员,监督董事执行业务，并在公司利益需要时召集股东会会议。

??(2)德国监事会最大的特点是监事会与董事会之间并非平行机构，监事会为公司的最高权力机关。

??(3)监事会的成员分别由职工委员会和股东大会推选的代表对等构成，监事会除选举管理董事外，还对管理董事会及其成员的行为实施监控。

２．上市公司治理结构设计的特殊规定

??上市公司治理结构的设计,应该充分反映其“公众性”。其特殊之处重要体现在:

一是建立独立董事制度。

??(1)上市公司董事会应该设立独立董事,独立董事应独立于所受聘的公司及其重要股东。

??(2)独立董事不得在上市公司担任除独立董事外的其余任何职务。独立董事应按照关于法律法规和公司章程的规定，认真履行职责，维护公司整体利益,特别要关注中小股东的合法权益不受损害。

??(3)独立董事应独立履行职责,不受公司重要股东、实际控制人以及其余与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。

二是对董事会专门委员会的特殊规定。

??(1)上市公司董事会下设的审计委员会、薪酬与考核委员会中，独立董事应该占多数并担任负责人，审计委员会中至少还应有一名独立董事是会计专业人士。

??(2）在董事会各专业委员会中，审计委员会对内部控制的建立健全和有效实施特别发挥着重要作用。

??(３)审计委员会对董事会负责并代表董事会对经理层进行监督。

??侧重加强对经理层提供的财务报告和内部控制评价报告的监督,同时经过指导和监督内部审计和外部审计工作,提高内部审计和外部审计的独立性,在信息披露、内部审计和外部审计之间建立起了一个独立的监督和控制机制。

三是设立董事会秘书。

??(１)上市公司应该设立董事会秘书。

??(2)董事会秘书为上市公司的高级管理人员,直接对董事会负责，并由董事长提名,董事会负责任免。

??（３)在上市公司实务中，董事会秘书是一个重要的角色，其负责公司股东大会和董事会会议的筹备，文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。

３．国有独资公司治理结构设计的特殊规定

??国有独资公司是我国比较独特的公司群体，其治理结构设计应充分反映其特色。重要体现在：

一是国有资产监督管理机构代行股东（大）会职权。

??(１）国有独资公司不设股东(大）会，由国有资产监督管理机构行使股东(大)会职权。

??(２)国有独资公司董事会可以依照授权部分行使股东(大）会的职权，决定公司的重大事项,但公司的合并、分立、解散、增加或者降低注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定。

二是国有独资公司董事会成员中应该包含公司职工代表。

??(1)董事会成员由国有资产监督管理机构委派;

??(2)但是,董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。

??（３)国有独资公司董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定产生。

三是国有独资公司监事会成员由国有资产监督管理机构委派。

??(１)但是监事会成员中的