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上诉状(合同纠纷)

上诉人：北京XX有限公司，统一社会信用代码：XXXXXX，住所地：北京市XX，法定代表人：XX，职务：执行董事。

委托诉讼代理人：XXX，XX律师事务所律师。

被上诉人：郑州XX有限公司，统一社会信用代码：XXXXXX，住所地：郑州市XX路XX号，法定代表人：XX，职务：总经理。

诉讼请求

1、撤销某区人民法院*某商初字第*号民事判决书；

2、改判被上诉人支付欠款1596786.07元，并支付合同约定的违约金即收购项目总价款10%即3478000元。

3、一二审诉讼费用均由被上诉人承担。

事实及理由

上诉人诉被上诉人项目转让合同纠纷一案，经某区人民法院一审后，制发了XXX商初字第XXX号民事判决书。

上诉人认为，该判决书在一些判定判决部分能够顶住可能的重大压力而些许公正地判定，上诉人十分钦佩。但虽然如此，判决书仍存在严重的认定事实错误、适当法律不当情形，致成判决错误，严重损害了上诉人的合法权益，故上诉人特依法提起上诉，呈请无锡市中级人民法院依法改判，准许上诉人的上诉请求，并依上诉人原一审诉讼请求判决被上诉人承担责任。具体理由如下：

1、本案事实正如上诉人在一审起诉时所述：

2009年9月30日，上诉人与被上诉人之间通过充分友好协商并签订了《某项目收购合同》（以下简称《收购合同》）。合同签订后，上诉人按约履行，积极配合被上诉人办理了相关转让和变更手续，被上诉人也履行了合同约定的第一期、第二期的付款义务，但未能按约履行第三期付款义务。

2、上诉人注意到，被上诉人的抗辩及反诉主要观点是：

2.1、上诉人至今未向被上诉人提供建设工程施工许可证，移交项目人防工程审批、防雷报建手续方面的重要资料，且由于上诉人与设计单位之间存在债权债务纠纷，导致设计单位不配合工程验收。

2.2、上诉人有先履行义务，被上诉人的付款条件未成就，故被上诉人无违约行为。

2.3、上诉人交付的项目工程质量安全存在问题，给被上诉人造成重大损失。

2.4、由于上诉人未按约履行合同义务，被上诉人享有先履行抗辩权，有权拒绝上诉人相应的履行请求。

基于上述观点，被上诉人要求驳回上诉人的诉讼请求并提起了有关反诉请求。

3、针对被上诉人的抗辩及反诉，在庭审及上诉人代理律师的代理意见中，上诉人已经向一审法院清晰陈述了如下事实和理由：

3.1、正如被上诉人自认，根据《收购合同》约定，被上诉人将在办妥所有项目转让手续、项目土地及项目均过户至被上诉人名下，且双方办妥现场交接手续后的两周内，向上诉人支付第二期款至收购总价的90%，余款10%于2010年12月前支付。

在上述合同约定的情形下，上诉人已经根据合同约定与被上诉人办妥所有项目转让手续，项目土地及项目亦均早已过户至被上诉人名下，被上诉人亦早已实现占有、使用(如全面装饰装潢)、处分目标项目，并已出租予他人而获得收益。因此，上诉人已经依约履行，被上诉人即应依约向上诉人支付余款。

况且，根据合同约定，合同在上述条件成就(根据如上阐述，上述条件已经成就)后仅约定了余款10%于2010年12月前支付，并未再对余款设定其他任何条件，因此，被上诉人即就在前述期限前向上诉人支付余款。现被上诉人并未在前述期限前向上诉人支付余款，被上诉人即应向上诉人承担上诉人一审诉讼请求所述责任。

对此，一审判决书亦判定“但在XXX公司发现质量问题之前应向XXX公司按约支付收购价款”，上诉人较很赞赏该判定。

3.2、对上述2.2、2.3、2.4点所述被上诉人抗辩及反诉的所谓“上诉人有先履行义务，被上诉人的付款条件未成就，故被上诉人无违约行为”、“由于上诉人未按约履行合同义务，被上诉人享有先履行抗辩权，有权拒绝上诉人相应的履行请求”等，除却上述3.1点已述“并未再对余款设定其他任何条件”的事由可证被上诉人的观点并不成立外，上诉人一再提请法庭注意：

直至2010年12月前，被上诉人从未依法向上诉人表示因上诉人所谓未履行合同而行使先履行抗辩权。

对被上诉人所谓“项目工程质量安全”，在上述期限到期前，被上诉人也从未向上诉人主张；相反，在工程施工单位向被上诉人要求返还工程施工保证金时，被上诉人却经流程审批而向施工单位返还了50万元保证金(仍留存50万元保证金)。更在上诉人提起一审诉讼后，直至答辩期满，被上诉人仍未提出“项目工程质量安全”的抗辩-----被上诉人该抗辩及反诉是在一审审理较长时间后才提出，可见，被上诉人是在违法不当抗辩。

3.3、如上所述，被上诉人亦早已实现占有、使用(如全面装饰装潢)、处分目标项目，并已出租予他人而获得收益。因此，并不存在上诉人未办妥交接、过户手续及仍需交付建筑工程施工许可证等情形。

特别是，上诉人一再提出，根据法律规定，即使上诉人存在所谓未办妥交接、过户手续及仍需交付建筑工程施工许可证等情形(上诉人申明：上诉人有关论述并非承