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国际私法

PrivateInternationalLaw

某韩国男子在华工作期间，与一中国女子结婚。婚后双方去韩国生活。一年后生有一子并在韩国购置公寓一所。但由于双方文化习惯不同，在生活中经常发生矛盾。双方虽然同意离婚，但就孩子抚养和财产分割问题产生纠纷，争执不下。故该中国女子回到中国并在某中级法院提起诉讼。

一、中国法院有无管辖权呢？

二、如果有，那么中国法院在审理案件时应当适用哪个国家的法律呢？中国法还是韩国法？

三、中国法院做出判决后如何在韩国执行呢？此外，

四、可能还会有如何向韩国丈夫送达传票或在韩国取证的问题。

第一章国际私法概述

本章重点问题：

国际私法调整对象（含义、特点及范围）；

法律冲突；

国际私法规范的组成；

国际私法的性质、渊源等。

第一节国际私法的调整对象

一、国际民事法律关系——在国际民事交往中产生的各种民商事关系，国际私法称之为国际民事法律关系（internationalcivillegalrelations）或涉外民事法律关系(civillegalrelationswithforeignfactors)。

1、主体双方或一方为外国人;

2、客体为位于外国的物;

3、法律事实发生在国外.

第一节国际私法的调整对象

世行贷款建设公路案

世界银行给中国政府一笔贷款，用于在某地建设一条高速公路。该地成立了一个法人组织——高速公路指挥部负责建设工作。工程项目采用国际招标方式，有几个中国公司中标成为承包人。后来，一个中国公司与公路建设指挥部之间发生经济纠纷，双方根据合同规定，提交中国涉外仲裁机构进行仲裁。

该案合同文件是以《世界银行贷款项目招标采购文件范本》为基础签订；

承包人的资格必须经世界银行审查认定；

该项目所有货物和服务必须来源于世界银行《采购指南》中规定的合格货源国；

全部合同文件和往来信函均以英文为准等。

第一节国际私法的调整对象

二、特点

1、国际性

2、冲突性

3、广泛性

三、范围——国际私法解决国际民商关系中的那些问题

1、不同观点

A英美学者：

第一节国际私法的调整对象

国际民商事案件的管辖权问题

国际民商事案件的法律选择问题

承认与执行外国法院的判决问题

B法国学者：

国籍、外国人地位

法律冲突

管辖权冲突

C德国及日本学者

只解决法律冲突问题——为含有国际因素的私法案件指定准据法。

2、我国学者及前苏联学者

理由：

冲突规范的固有缺陷，使其不能完全适应越来越复杂的国际民商事法律关系的需要；

冲突规范和统一实体规范具有相同的调整对象，应属同一个法律部门；

统一实体规范在某些方面以及在一定程度上起到避免和消除法律冲突的作用；

法律是随着社会的不断进步而不断发展的，我们应采取发展的观点来审视国际私法对象的范围。

评价

特定的社会政治经济背景

从解决法律冲突角度出发

从划分法律部门方面考论

统一规范的产生是国际经济交往的必然产物

国际私法的对象范围主要包括以下几个方面的问题：

1、法律适用或法律选择即法律冲突问题

2、外国人的法律地位、国籍、住所等问题

3、国际民事诉讼及仲裁程序问题

第二节法律冲突

定义：法律冲突（conflictoflaws），又称法律抵触，是指法院在解决国际民商事案件时由于有关国家的法律规定不一致，而引起的法律适用上的矛盾。

产生的条件：1、国家间进行民商事交往并产生国际民商事法律关系；2、有关国家对同一个问题规定不同；3、国家间在一定条件下相互承认对方法律的域外效力。

原因：国家属地和属人管辖权引起

第二节法律冲突

解决法律冲突的方法

1、诊疗措施（clinical），通过特定的法律规定某一案件应适用何国法律；

2、预防措施(preventive)

同一实体法实体法统一起来，直接规定当事人的权利和义务，从而消除法律冲突的可能性

当事人事先选择好应适用的法律

直接适用法的规定

第三节国际私法规范的组成

外国人民事法律地位规范

冲突规范

国际民事诉讼及商事仲裁程序规范

统一实体法规范

第四节国际私法的渊源

一、国内法渊源

（一）国内立法

1、散见式，即将国际私法规范分别或零散地规定在民法或其他法典的各相关章节之中。

2、专编或专章式，即在民法典或其他法典当中设专编或专章，比较系统地规定国际私法规范。

3、单行法规或法典式，即以专门的法律系统规定国际私法规范。

（二）国内判例

判例作为法律的渊源，是指法院的判决具有法律拘束力，可以成为以后审判类似案件的法律依据。

成文法很少，法院的判决即可成为其普通法的渊源，形成了法官造法（judgemadelaw）或者“先例具有约束力”的原则。

1、美国模式“重述”的方式，即美国法律协