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新《公司法》下国有企业吸收合并的法律路径、流程及实务操作要点解析

根据新《公司法》第二百一十八条规定，公司合并可分为吸收合并和新设合并。吸收合并作为一种公司合并的法律形式，是指两个或两个以上的公司通过法定程序，合并成为一个存续公司，剩余一个或多个公司解散的法律行为。在吸收合并中，通常有一个公司（存续公司）继续存在，而其他公司（被合并公司）则丧失法人资格，其全部资产、负债和权益转入存续公司。

一、合并流程

1.开展尽职调查

吸收合并项目启动后，可成立工作小组对参与吸收合并的公司的债权债务、人员、资产、业务等情况开展尽职调查。该过程应重点审查公司的工商登记情况以及历史沿革、董监高任职、资产及负债情况、用工情况、资质证照、是否对外抵押担保、涉诉及执行案件情况等多个方面，并收集相关资料。

2.董事会制定合并实施方案

根据新《公司法》第六十七条第六项规定，应由董事会负责制定公司合并的方案。依据尽调结果，充分考虑参与合并的公司，特别是被吸收合并公司的业务、资产及负债承继、劳动人事安置等，编制吸收合并方案。该方案需详细阐述合并各方的基本情况、合并目的及理由、合并方式、合并后公司的注册资本、股权结构调整、资产评估和定价、债权债务处理、职工安置方案、合并后的经营策略及时间表、以及税务和会计处理等重要事项。合并方案应详尽、透明，确保所有相关方的权益得到妥善处理，并为合并的顺利实施提供指导。

实务要点：在编制吸收合并方案时，需重点关注如下内容：

1.合并基准日的确定。法律上并未作出统一的规定，结合实践，可以最近一期经审计后的数据进行合并；如涉及财务审计、资产评估的，可以审计、评估确定的基准日作为合并基准日；如需报主管部门审核，则应以主管部门批复文件为准。

2.合并方注册资本的确定。因合并而存续的公司，其注册资本、实收资本数额由合并协议约定，但不得高于合并前各公司的注册资本之和、实收资本之和。在母公司吸收合并全资子公司时，合并后存续的母公司注册资本应当保持不变。

3.决策审批程序：根据新《公司法》第五十九条第七项规定，股东会行使对公司合并作出决议的职权；第六十六条第三款规定，股东会作出公司合并的决议，应当经代表三分之二以上表决权的股东通过；第一百七十二条规定，国有独资公司不设股东会，由履行出资人职责的机构行使股东会职权……公司的合并……应当由履行出资人职责的机构决定。即新公司法正式实施以后，公司合并的决议应由履行出资人职责的机构予以决策和审批。需要注意的是，根据新《公司法》第二百一十九条规定，公司与其持股百分之九十以上的公司合并，被合并的公司不需经股东会决议，但应当通知其他股东，其他股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权或者股份；公司合并支付的价款不超过本公司净资产百分之十的，可以不经股东会决议，公司章程另有规定的除外；公司依照前两款规定合并不经股东会决议的，应当经董事会决议。该法律条款引入了简易合并和小额合并的规定，国企在此种情形之下，可以不经履行出资人职责的机构决定，而是经由董事会决议。除此以外，根据中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于进一步推进国有企业贯彻落实“三重一大”决策制度的意见》要求，公司合并属于企业兼并重组的重大决策事项，属于事项范围。应当经党委（党组）意见集体决策，涉及职工切身利益的重大事项，应当听取企业工会的意见，并通过职工代表大会或其他形式听取职工群众的意见和建议。

（1）党委会前置讨论研究

根据《关于进一步推进国有企业贯彻落实“三重一大”决策制度的意见》要求，国有企业合并事项为重大决策事项，属于“三重一大”范围，国有企业在召开董事会前应将合并事项提交公司党委会前置讨论研究。

（2）董事会审议

根据新《公司法》规定，公司合并事项应经股东会审议批准。但如公司与其持股90%以上的公司合并，被合并公司不需经股东会决议，经董事会决议即可。亦或者公司合并支付的价款不超过本公司净资产百分之十的，此时合并方可以不经过股东会决议（章程规定了应当经过股东会决议的除外）。若公司选择不经过股东会决议，则公司合并事项需要经过董事会决议。不过国有企业依性质不同，新《公司法》以及相关国资监管规定对国有企业合并事项在董事会层面的决策程序略有不同，具体如下：

国有独资企业、国有独资公司的合并事项，由履行出资人职责的机构决定。国有资本控股公司、国有资本参股公司的合并事项，依照法律、行政法规以及公司章程的规定，由公司股东会或者董事会决议。

（3）股东会审议/股东决定

根据新《公司法》规定，股东会作出合并事项的决议，有限责任公司应经代表三分之二以上表决权的股东通过，股份有限公司应经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。对于国有企业而言，股东会/股东在对合并事项作出决议或决定时有其特殊