破产法中取回权与出卖人取回权及应用.pdfVIP

第三单元人财产

三、取回权

4.代偿取回权【《法司法解释(二)》第32条】

（1）可以行使代偿取回权的情形

人占有的他人财产毁损、灭失，因此获得的金、赔偿金、代偿物“尚未交付”

给人，或者代偿物虽已交付给人但能与人财产予以区分的，权利人主张取回就

此获得的金、赔偿金、代偿物的，应予支持。

（2）不能行使代偿取回权的情形

人占有的他人财产毁损、灭失，因此获得的金、赔偿金“已经交付”给人，

或者代偿物已经交付给人且不能与人财产予以区分的，应当按照以下规定处

理：

①财产毁损、灭失发生在申请受理前的，权利人因财产损失形成的债权，作为“普

通债权”清偿；

②财产毁损、灭失发生在申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致权利

人损害产生的，作为“共益”清偿。

5.管理人难辞其咎

【《法司法解释(二)》第33条】管理人或者相关人员在执行职务过程中，因故意或者

重大过失“不当转让”他人财产或者造成他人财产毁损、灭失，导致他人损害产生的作

为“共益”，由人财产随时清偿不足弥补损失，“权利人”向管理人或者相关人员主张

承担“补充赔偿责任”的，应予支持。

上述作为共益由人财产随时清偿后，“债权人”有权以管理人或者相关人

员执行职务不当导致人财产减少给其造成损失为由提讼，主张管理人或者相关人员

承担相应赔偿责任。

【相关】权利人的财产在申请受理前被转让，在程序中未能获得足额

清偿的，权利人有权以人的“董事、高级管理人员”其权利为由提讼，主张相

关人员承担相应的赔偿责任。

（二）人取回权（P280）（2009年单选题、2012年案例分析题）

1.【《企业法》第39条】

受理申请时，人已将标的物向作为买受人的人发运，人

尚未收到且未付清全部价款的，人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付

全部价款，请求人交付标的物。

2.【《法司法解释(二)》第39条】

人依据《企业法》第39条的规定，通过承运人或者实际占有人中止、

返还货物、变更到达地，或者将货物交给其他收货人等方式，对在运途中标的物主张了取回

权但未能实现，或者在货物未达管理人前已向管理人主张取回在运途中标的物，在标的

物到达管理人后，人向管理人主张取回的，管理人应予准许。

人对在运途中标的物未及时行使取回权，在标的物到达管理人后向管理人行使

在运途中标的物取回权的，管理人不应准许。

【解释1】人在途标的物取回权行使的条件，一是受理申请时标

的物处于在运途中；二是