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各国对同居权属性所持观点概述

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TOC\o1-2\h\u3836各国对同居权属性所持观点概述 1

29864（一）英美法系国家关于婚内强奸入刑的理论变迁 1

22750（二）大陆法系国家关于婚内强奸入刑的理论变迁 2

25660（三）我国关于婚内强奸入刑的理论变迁 3

（一）英美法系国家关于婚内强奸入刑的理论变迁

以英国和美国为代表，包括印度、澳大利亚、加拿大等国家都经历了由“丈夫豁免权时代”到“婚内强奸犯罪时代”的转变。古代英国也是男权国家，对于婚姻关系中的强制性行为，没有人认为这是违法的，因为丈夫豁免权的存在是学界与社会大众的共识，而“婚姻许诺论”更是被奉行了数百年。

1976年英国性犯罪法案修正案第一条中规定了强奸罪是男性违背女性意志或者不管女性意志如何非法与之性交的行为。很明显，此时英国对于强奸罪的主体认定为“非法”男女关系中的男性，依旧是将婚姻关系中的丈夫排除在外的。直到1991年10月23日，英国上议院在审理皇室诉R一案中裁决：妻子只要有离开丈夫的表达，便已经撤销对婚姻关系中同居权的许诺[6]。值得一提的是，也正是在这一案的审理过程中，大法官金斯爵士鲜明地指出：“现代妻子不再是丈夫手下逆来顺受的性奴隶，而是平起平坐的性伙伴。[3]”紧接着判决第599号上诉中的丈夫为强奸罪，是英国的司法实践废除丈夫婚内强奸豁免权开端。而立法上，19