司法考试法理学法与社会的一般理论复习提纲.doc

司法考试法理学法与社会的一般理论复习提纲 　　在司法考试法理学法与社会的一般理论一节中，考生应注意如下问题： 　　一、法与社会的一般关系{一般掌握} 　　(一)法以社会为基础{一般掌握} 　　1.法是社会的产物;2.社会是法的基础;3.制定、认可法律的国家以社会为基础，国家权力以社会力量为基础。 　　总之，法以社会为基础，不仅指法律的性质与功能决定于社会，而且还指法律变迁与社会发展的进程基本一致。 　　(二)法对社会的调整{重点掌握} 　　1.法对社会的调整，首先是通过调和社会各种冲突的利益，进而保证社会秩序得以确立和维护。 　　2.法对社会的调整，还表现为通过法律对社会机体的疾病进行疗治。 　　3.在某些社会关系领域，法律的控制不是唯一的手段，或者说不是最佳的手段。 　　4.为了有效地通过法律控制社会，还必须使法律与其它的资源分配系统(宗教、道德、政策等等)进行配合。 　　二、法与和谐社会{一般掌握} 　　(一)和谐社会的含义 　　和谐社会是全体人民各尽其能、各得其所而又和谐相处的社会，是理性、人本、人与社会、人与自然关系协调、和谐发展的社会。 　　(二)社会主义和谐社会的特征 　　社会主义和谐社会的基本特征包括： 　　第一，民主法治的社会;第二，公平正义的社会;第三，充满活力的社会;第四，诚信友爱的社会;第五，安定有序的社会;第六，人与自然和谐相处的社会。 　　(三)如何构建和谐社会 　　1.必须建立理性的法律制度;2.必须确立实质法治;3.必须创新法律对社会的调整机制。 　　【题例】 　　奥地利法学家埃利希在《法社会学原理》中指出：“在当代以及任何其他的时代，法的发展的重心既不在立法，也不在法学或司法判决，而在于社会本身。”关于这句话涵义的阐释，下列哪一选项是错误的?(2009/一/7) 　　A.法是社会的产物，也是时代的产物 　　B.国家的法以社会的法为基础 　　C.法的变迁受社会发展进程的影响 　　D.任何时代，法只要以社会为基础，就可以脱离立法、法学和司法判决而独立发展 　　司法考试法理学法与经济复习精要 　　在司法考试法理学法与经济复习一节中，考生应当注意如下知识点： 　　一、法与经济的一般关系{一般掌握} 　　(一)什么是经济 　　经济是整个社会的物质资料的生产和再生产;经济基础是一定社会的生产关系的各个方面的总和。 　　(二)法是由经济基础决定的 　　法作为上层建筑的一部分，是由经济基础决定的。但是，不能因此就认为法律不受其他因素的影响，或与其他社会现象无关。 　　(三)法对经济的作用 　　1.法对于经济基础具有能动的反作用，并且通过生产关系反作用于生产力。 　　2.法对经济作用的主要表现： 　　(1)确认经济关系;(2)规范经济行为;(3)维护经济秩序;(4)服务经济活动。 　　二、法与科学技术{重点掌握} 　　法与科学技术的关系，大致可以从下列两个方面来解释： 　　(一)科技进步对法的影响 　　1.科技进步对立法的影响： 　　(1)科技发展对一些传统法律领域提出了新问题，使民法、刑法、国际法等传统法律部门面临着种种挑战，要求各个法律部门的发展要不断深化; 　　(2)同时，随着科技的发展，出现了大量新的立法领域，科技法日趋成为一个独立的法律部门; 　　(3)关于科技法的研究也随之广泛展开起来，科技法学作为一个新的独立的学科，也被广泛承认。 　　2.科技进一步对司法的影响：司法过程的三个主要环节：事实认定、法律适用和法律推理，越来越深刻地受到了现代科学技术的影响。 　　3.科技进步对法律思想的影响： 　　(1)对立法起着指导作用的法律意识常常受到科技发展的影响和启迪; 　　(2)科技进步促进了人们法律观念的更新，出现了一些新的法律思想、法学理论; 　　(3)科技进步对于历史上已经形成的各个法系以及对于法学流派的产生、分化和发展，也产生着重要的影响; 　　(4)科技进步对法律方法论的影响。 　　(二)法对科技进步的作用 　　1.运用法律管理科技活动，确立国家科技事业的地位以及国际间科技竞争与合作的准则。 　　2.法律对于科技经济一体化特别是科技成果商品化，具有积极的促进作用。 　　3.在知识经济时代，法律具有对科技活动和科技发展所引发的各种社会问题的抑制和预防作用。 　　科学技术活动的社会效果具有两重性： 　　(1)一方面，现代科技的发展为人类提供了改造和利用自然的新手段，提高生活品质，促进经济和社会的发展; 　　(2)另一方面，也可能带来一些严重的社会问题，引起种种社会公害。因此，必须有相应的法律加以防治，并对受害者给予法律救济。 　　【题例】 　　某国跨国甲公司发现中国乙公司申请注册的域名侵犯了甲公司的商标权，遂起诉要求乙公司撤销该域名注册。乙公司称，商标和域名是两个领域的完全不同的概念，网络域名的注册和使