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第一章 国际私法的概念 1.案例讲解 第一节 国际私法的调整对象 任何部门法都有自己的调整对象 法律的调整对象就是指法律所要规定的某种社会关系 民法调整对象：调整平等主体之间的人身关系和财产关系 一、涉外民商事法律关系是国际私法的调整对象 （一）什么是涉外民商事法律关系 【例1】一中国上海女子在美国纽约嫁给一日本东京男子，定居东京并生儿育女。该女子不幸英年早逝，未留下任何遗嘱，但在东京和上海留下了价值可观的动产和不动产。其丈夫、子女及父母因析产不均发生争议，其父母诉诸上海市第一中级人民法院。 指在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实等因素中至少有一个为外国因素的民事关系。 第一，作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人。 第二，客体涉外，即作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为。 第三，作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生、变更或消灭的法律事实发生于外国。 （二）正确理解涉外民商事法律关系 1、民事法律关系VS商事法律关系 2、涉外 【法域(Iterritorial legal unit)】法域是指一国内具有独特法律制度的地区。就是超越一国范围的民商事法律关系。法域是法律有效管辖或适用的范围 二、国际私法调整涉外民商事法律关系的方法 (一)间接调整方法(冲突法的方法) 1.通过国内冲突规范进行间接调整的方法 【例】中国1986年《民法通则》第147条规定，中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。 这条法规并没有直接规定当事人的权利和义务。这种指明某种国际民事商事法律关系应使用何种法律的规范，被称为“冲突规范”国际私法调整方法就是借助冲突规范来实现的。 2. 通过国际统一的冲突规范进行间接调整的方法 (二)直接调整方法(实体法的方法) 1.国际统一实体法的方法 2.国内直接适用的法的方法 即适用各国国内法中那些直接适用于涉外民事关系的实体规范，来直接调整涉外民事关系当事人的权利义务关系。比如原我国的《涉外经济合同法》；1980年《联合国国际货物销售合同公约》直接规定销售合同当事人的权利与义务关系，这种方法就是直接调整方法。 第二节 国际私法的范围一、在国际私法范围上的不同主张 最高人民法院《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第6条： 有下列情形之一的，对外担保合同无效： (一)未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的; (二)未经国家有关主管部门批准或者登记，为境外机构向境内债权人提供担保的; …… …… “一机两翼”理论 二、国际私法的规范 1、外国人民事法律地位规范： 这种规范既可以规定在国内法中也可以规定在国际条约中。既可以规定在一国宪法、民法、商法等法律中，也可以用单行的外国人法律地位的形式加以规定。在国际交往中，只有承认外国人在国内取得了民事主体资格，能够享有民事权利且其权利能得到保护，民事交往才能顺利进行。 2、冲突规范：是国际私法最基本、最主要的组成部分。 指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范。 如：《中华人民共和国民法通则》第147条规定，“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律”。 在法条中并未明确固定其具体的权利义务，冲突规范是间接规范。 3、统一实体规范：也称统一私法规范，即指国际条约和国际商事惯例中直接调整涉外民事关系的实体规范。 4、国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范。 国际民事诉讼程序和国际上市仲裁程序，从性质上说是一种程序规范。这种规范在国内法和国际法上尚未形成一个独立的法律部门。国际民商事争议或案件的处理，一般总是通过这两种程序进行的。因而，就解决国际民商事争议而言，它们都是解决国际民商事争议的方法和手段。 第三节 国际私法的性质 一、理论分歧 （一）普遍主义学派或国际法学派 代表人物：Savigny（德国萨维尼），Mancini（德国孟西尼） 理由： （1）国际私法产生于国际社会 国际私法的科学基础在于各国之间的相互依赖，所以才有国际法律社会存在，才会相互适用别国的法律。 （2）国际私法所调整的关系在本质上与国际公法调整的关系没有什么不同 两者之间的最终目的都是调整国家之间的关系，民商法领域的任何争执和冲突都是以国家为后盾。 （3）国际私法的作用在于划分国家主权扩及的范围； 冲突法就是限定某一国法律的适用范围，也就是限定国家主权所扩及的范围，因此，国际私法虽然调整的是国际民商事法律关系，但从根本上讲它是规定各国主权关系的。 （4）国际条约和国际惯例已经成为国际私法的重要渊源。 上面两者也是国际公法的渊源 （二）民族主义学派或国内法学派 代表人物：Dicey，Morri