后金融危机时代企业实现公司良治的制度架构.doc

后金融危机时代企业实现公司良治的制度架构 上海松江律师 刘智 （ 此文发表在《中国煤炭经济》杂志2011年第2期） 刚刚过去的三年中，包括美欧日所有西方发达国家在内的几乎整个世界都处在由美国次贷危机引发的巨大经济危机的阴霾中。在这场世界性危机中，美国一些有着良好公司治理体系的企业也未能幸免于难而跌入深渊。发展中的中国，各类企业也都经历了严酷的挑战和煎熬。我国各类国有和非国有企业自从计划经济体制束缚下松绑后，恰逢国家经济体制市场化改革和世界经济处于上升发展通道的双重历史机遇，享受了长达数十年的高速发展，但多数企业尚未来得及建立完善的现代公司治理结构及有效运行，陡遇世界经济巨变，寒潮突袭，怎何以堪。 自上世纪90年代初市场化经济体制改革起始，很多企业开始了公司化改革，公司治理作为公司管理的理念开始引进中国。许多年以后，随着公司治理理论、立法和实践的不断演进和发展，中国有了较为成熟的公司治理框架结构和机制，制定了较为系统的法律法规和操作规则，包括《公司法》、《证券法》，以及证券市场的各种规则和操作指引，如《上市公司治理准则》、《上市公司信息披露工作指引》等。越来越多的投资者和企业家意识到良好的公司治理对提高公司管理效率，盈利能力，市场竞争力和抗风险能力，实现公司发展目标所具有的战略重要性。 一、中国公司治理的症结何在？ 公司治理是一个全球化的难题。美国次贷危机的实质，从微观层面分析也可以说是一场金融企业的公司治理危机。中国企业应从中吸取教训，加快形成健全有效的公司治理结构。目前我国的公司治理实践普遍存在的问题主要表现以下方面： 1、股东会形式化，中小股东地位得不到重视，公司的管理人员实际掌握着公司的政策制定的程序及重大事项的决策权，股东对公司实际运行情况缺乏了解。 2、大股东与经理层（又称管理层）之间关系和利益密切，大股东能够轻易地按自己的意愿与公司达成交易，可能损害小股东的利益。 3、董事会的实际掌控权有限，绝大多数的上市公司独立董事是由大股东和上级管理层推荐和任命，缺乏独立性。 4、监事会的监督权不明确，无法真正对公司的管理形成影响，实际监督作用非常有限。 5、管理层掌握公司主要管理权，甚至成为掌握公司控制权的主要群体，且因缺乏激励机制和制约机制，管理层对公司的忠诚度和廉洁度不够，为获取私利而滥用职权损害公司利益的风险较大。 6、对重大信息和事件的披露不对称和不透明，个别掌握内幕消息的人完全有机会和渠道提前获知那些即将公开的信息，造成对普通投资者的不公平，对整个国家的股权和证券交易市场的发展危害极大。 7、政府对企业的投融资活动和资本市场监管及违规处罚力度不够，政府监管机制亟待加强。 在现今越来越具有不确定性和高风险的市场环境中，摆脱公司治理中的困境，加强公司治理体系的构建，提高公司治理实践运作活力和适应能力，显得尤为重要。 二、构建公司良治的理念何如？ 公司良治（良好的公司治理）是一种理念，也是一种制度安排，更是一种商业实践。在公司良治理念指导下的良好运作的公司治理体系，应当具有透明度、民主性、制衡性、有效性和可执行性。 一个公司在设计构建公司治理体系时，投资者或者企业家们应持什么样的理念来构建公司治理结构，实现公司良治呢？一般认为，良好的公司治理状态至少应体现以下特征： 1、公司治理的目标导向在任何情况下都不会损害公司的商业目标和增长潜力。 2、公司为商业运作和治理而建立的制度和举措应当符合市场价值规律。 3、充满活力、能使公司经受危机及各种波动冲击的稳定的公司治理结构，应是以股东和董事会为主导的公司治理体系，且该体系通过外在的组织机构予以体现，能够确保股东任命、指派那些能够对公司治理进行清晰指导并使其有效运行的董事组成董事会，确保董事会的成员具有相关的能力和经验，能够起到很好的代表作用，能够保护公司的长远目标，通过建立明确的治理框架并有效地监督其运行来实现对整个公司运作的良好指导。 4、公司治理的构建应当在现行法律法规和操作规则所确立的公司治理制度及框架的基础上，突出有效性和可操作性，为公司营造更为自由和管理宽松的环境，以驱动公司释放更大的发展创新的动力。这些制度包括内部控制、内部和外部的审计、风险管理、透明度和信息披露，各项规章制度及强有力的合规性的企业文化建制。应当设立经合法程序设立的授薪的委员会，专门负责包括奖惩制度在内的各种制度能够有效执行，确保称职的人能够当选。 5、公司内部治理应当自觉接受政府的监管，确保公司治理的合规性。 三、实现公司良治的路在何方？ 美国次贷危机再次启示我们，那些经受住了危机风暴考验的著名企业之所以长达上百年不倒，在经营上都有其独到之处，其中的一个公开秘诀就是，这些公司无一不是公司治理的能手，无一不深谙战略发展之道。中国企业如何完善公司治理，提高公司治理的有效性，实现公司的