2011上海三校名师重点学科班民法讲义（王利）.pdfVIP

2011年上海三校名师司法考试培训 重点学科班 民法 王利 （内部资料） 2011 年3 月 2011 年上海三校名师司法考试培训 重点学科班 民法 王利 2011.3 民法学习桎梏的突破：民法案例分析的方法 ——民事法律关系定位和请求权比较 三校名师教学总监 ·王利 在一定意义上讲民法学就是民事法律关系学。民法对社会生活的调整就是通过建立具体的民事法律关 系来实现的。民法赋予人们大量的权利同时也规定了大量的义务，而这些民事权利义务只有在具体的法律 关系中才有现实意义，离开民事法律关系无从谈起 “某人”的民事权利义务。大家要学会能在纷繁复杂的 案例中抽丝剥茧，把案例中的民事法律关系一层一层地搞清楚，能够正确认识这些法律关系，确定法律关 系的性质。然后再从该民事法律关系的主体、客体、内容和法律关系的变动等角度出发，进而能够确定民 事法律关系主体的具体权利义务，民法案例中的问题也就顺利解决了。可以说司法考试考民法案例实质上 考的是民事法律关系。没有民事法律关系的概念和意识是不能学好民法的!所以对民法案例分析的法律思维 方法定位为：法律关系定位和请求权比较。 大多数考生都认为民法案例题 （含选择题）很难得分，失分的原因 “不是知识不会，而是角度不对”， 这是广大考生普遍存在的问题，原因是考友们没有掌握民法案例分析的法律思维方法！我们曾戏言民法的 试题特点是 “一看都会，一做基本不对”，也经常强调民法题的陷阱特点是连环陷阱，即“刚刚走出你的布 局，却又落入你的陷阱”。这些都是感性的认识，理性的认识是没有掌握民法案例分析的法律思维方法。我 们做刑法案例题时就习惯地从 “犯罪竞合”、“转化犯”、“数罪并罚”等思维角度去思考问题，而我们绝大 多数人作民法案例题时就没这些思维角度。其实民法案例题也存在 “犯罪竞合”（民事法律关系重叠）、“转 化犯”（民事法律关系变动）等问题。正是由于民事法律关系复杂才会造成很多考生对民法试题有共同的感 觉 “一看都会，一作基本不对”，“背会了法条作不对题”。民法案例中的民事法律关系极为复杂，表现为以 下两个方面： 1．民事法律关系重叠 （竞合、交叉）： 所谓的民事法律关系竞合是指同一法律事实引起多重法律关系发生，且这些法律关系具有 “同向性”。 如担保物权的竞合。 所谓的民事法律关系交叉是指同一法律事实或多个法律事实引起多重法律关系发生，且这些法律关系 具有 “异向性”。如发生抵销的情形。 民事责任是违背民事义务的法律后果和强制实现的方式，体现为制裁性。从一定意义上讲民事责任是 民事义务的代名词。民事责任的竞合实质上是民事法律关系的竞合。 2．民事法律关系变动：民事法律关系是动态的，存在产生、变更和消灭的过程，要以动态的眼光看待 民事法律关系。法律关系变动的主要情形： （1）合同无效或被撤销引起的法律关系变动，变动为： ①不当得利之债或侵权 （含缔约过失责任）之债； ②不当得利之债和侵权 （含缔约过失责任）之债。 （2）合同解除引起的法律关系变动，变动为： ①不当得利或侵权之债 （违约责任）； ②不当得利和侵权之债 （违约责任）。 （3）形成权带来的法律关系变。 （4）当事人协议变更。 （5 ）效力待定行为的变动。 “法律关系定位和请求权比较”法的理论基础。民事权利和民事义务只有在具体的民事法律关系中才 有确定的内容，这是 “法律关系定位”的目的。所以分析民法案例首先应当找出本案中每一个主体承载多 少具体的法律关系，这就存在法律关系竞合或交叉问题。当今社会是权利本位社会，法律的目的是最大限 度地保护每个人的权利，这是 “请求权比较”的理论基础。当法律关系竞合、交叉导致一个主体对另一个 主体有多个请求权时，应当选择对权利人最有利的请求权作为案例分析的出发点 （实践中不但要实现权利 的最大化，还要考虑举证责任和举证能力，应试案例分析一般不作此考虑）。 我们认为应对民法案例分析最好的