2012司法考试-民事诉讼法笔记.pdfVIP

民事诉讼法彩色笔记 民事诉讼法彩色笔记 民民事事诉诉讼讼法法彩彩色色笔笔记记 一、基本原则和基本制度： 一 基本原则： ● 当事人诉讼权利平等原则：该原则实质是赋予双方当事人维护其合法权利以平等的机会 和手段。 ——真正理解该原则：判断“裁定”是否可以申请复议，该裁定对程序涉及人身利益的，则就是可以复 议的，因为要平等。如果仅仅是涉及程序公平性的就不能。 ● 调解原则：调解是贯穿于民事诉讼始终的；但调解不适用于执行程序，调解也不适用于 非讼程序 ● ★处分原则：我国民事诉讼法的理论体系根基 1.当事人对自己依法享有的民事权利和诉讼权利可以自由支配。 2.当事人的处分行为必须在法律规定的范围内进行。 3.处分原则贯穿在民事诉讼全过程中。 处分权和审判权的关系：审判权监督处分权，处分权制约审判权。 ——程序由当事人发动，当事人申请什么则法院审理什么请求。 ● 辩论原则：辩论的形式既可以是口头的，也可以是书面的（起诉状、答辩状）；原告 和被告都有辩论权；也可以是对实体或者程序。 ● 同等原则：有外国人参加的民事诉讼中，外国当事人与我国当事人的诉讼权利，享 有同等的诉讼权利承担同等的诉讼义务——国民待遇原则。 ● 对等原则：“歧视原则”，外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事 诉讼权利加以限制的，中华人民共和国法院对该国公民、企业和组织的 民事诉讼权利，实行对等原则。 ● 检查监督原则 ● 支持起诉原则 （二）基本制度： 1.合议制度——合议庭是基本制度，独任庭是例外规定 ①★独任制：只能是审判员 （1）基层人民法院（包括派出法庭） （2）审理一审民事案件的时候 （3）可以用简易程序和独任制 注意：公示催告程序中，在公告审理阶段由审判员独任审理，但在除权判决阶段应当由合议庭 审理。 ②合议庭的组成： （1）人民陪审员的地位——人民陪审员只能参加一审的审理（但不要求是基层） 也不可以参加特别程序中的合议庭。 \ （2）程序只能参加一次——发回重审和再审的案件须另行组成合议庭 2.回避——《民诉法》第45条： ① 回避的范围 适用回避的：审判人员（审判员和陪审员）、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人 不适用回避的：A.证人（有两个特性：不可替代性和优先适用性）； B.不参加诉讼活动的人（不参加案件审理的庭长、院长） ② 回避的法定原因——《民诉法》第45条 注意对比《仲裁法》＃34） （1）当事人、诉讼代理人的近亲属（配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、 外孙子女——直系三代旁系一代） （2）与本案有利害关系 （3）与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的 ③ 申请回避： 申请回避的时间：开庭审理前或开庭审理时；例外：开庭审理后，辩论终结前（回避事由在开庭 审理后才知道的，这时应该自行回避） ④ 申请回避的效果： （1）被申请回避的人员应当暂停工作（但案件需要采取紧急措施的除外） （2）作出回避决定以后诉讼程序继续进行； 注意区别：在仲裁中因回避而更换仲裁员的，已经进行的程序可以依当事人的申请或 者仲裁庭的决定重新进行，当然也可以不重新进行。 （3）回避的决定是可以复议一次（复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作） （4）违反回避制度要发回重审（民诉意见第181条） ⑤ 回避的决定权——《民事诉讼法》第47条 1 1 （11）院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定 2 2 （22）审判人员（含陪审员）的回避，由院长决定 3 3 （33）其他人员（书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人）的回避，由审判长决定 3.两审终