司法考试法理学辅导解读法理学之法的实施.docVIP

法的实现的标准? 　　综合对法律实效、法律效果和法律效益的评价标准以及微观、中观和宏观的评价标准，对法的实施进行评价主要有以下标准：? 　　1.人们按照法律规定的行为模式行为的程度，是否能够按照授权性规范行使权利，按照义务性规范履行义务，是否能够根据法律设定的法律后果追究违法者的法律责任;? 　　2.刑事案件的发案率、案件种类、破案率及犯罪分子的制裁情况;? 　　3.各类合同的履约率与违约率，各种民事或经济纠纷的发案率及结案率，行政诉讼的立案数及审结情况;? 　　4.普通公民和国家公职人员对法律的了解程度，他们的法律意识及法治观念的提高或提高的程度;? 　　5.与其他国家或地区的法律实施情况进行的可比性研究;? 　　6.社会大众对社会生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法的价值的切身感受;? 　　7.法律的社会功能和社会目的是否有效实现及其程度;? 　　8.有关法律活动的成本与收益的比率。? 　　执法的特点? 　　1.执法是以国家的名义对社会进行全面管理，具有国家权威性。这是因为：? 　　(1)在现代社会，为了避免混乱，大量法律的内容是有关各方面社会生活的组织与管理，从经济到政治、从卫生到教育，从公民的出生到公民的死亡，无不需要有法可依;? 　　(2)根据法治原则，为了防止行政专横，专司社会管理的行政机关的活动必须严格依照立法机关根据民意和理性事先制定的法律来进行。? 　　2.执法的主体，是国家行政机关及其公职人员。? 　　3.执法具有国家强制性，行政机关执行法律的过程同时是行使执法权的过程。? 　　4.执法具有主动性和单方面性。 一、法的现代化的含义? 　　1.法的现代化是指与现代化的需要相适应的、法的现代性因素不断增加的过程。需要强调说明的是，法的现代化，并不完全是为了满足?的要求才成为一种迫切需要，更重要的原因在于：它本身就是现代社会中人的一种生存方式和价值标准。? 　　2.根据法的现代化的动力来源，法的现代化过程大体上可以分为内发型法的现代化和外源型法的现代化。　　(1)内发型法的现代化是指由特定社会自身力量产生的法的内部创新。这种现代化是一个自发的、自下而上的、缓慢的渐进变革的过程;? 　　(2)外源型法的现代化是指在外部环境影响下，社会受外力冲击，引起思想、政治、经济领域的变革，最终导致法律文化领域的革新。这种类型法的现代化的重要特点，不仅表现为正式法律制度的内部矛盾，而且反映在正式法律制度与传统习惯、风俗、礼仪的激烈斗争中。? 　　3.内发型法的现代化是西方文明的特定社会历史背景中孕育、发展起来的。　　4.外源型法的现代化一般是外部环境的强有力的作用下，在迫切需要社会政治、经济变革的背景中展开的。其特点在于：? 　　(1)具有被动性。? 　　(2)具有依附性。? 　　(3)具有反复性。? 　　5.外源型法的现代化虽然发生时比较迅速、突然，但要真正与本土法文化融合，难度很大，要经历一个相当漫长的历史时期。这一现象产生的原因在于，外源型法的现代化是以政治、经济为中心的，是自上而下的，而不是生长于该社会的文化土壤，因此，一旦它所依托的社会背景发生变化，就会激起广泛的民族主义情绪，打断这一进程。所以，对外源型法的现代化国家来说，外来法律资源与本土法律传统文化的关系始终是法的现代化能否成功的一个关键。?　　二、当代中国法治现代化的历史进程与特点? 　　1.清政府下诏，派沈家本、伍廷芳主持修律。以收回领事裁判权为契机，中国法的现代化在制度层面上正式启动。? 　　2.在这一背景下，从起因看，中国法的现代化明显属于外源型法的现代化，西方法律资源也就必然成为中国法的现代化的主要参照。中国近百年法的现代化的历史，既与所有外源型法的现代化有共同之处，又有自己的独特之处：? 　　(1)由被动接受到主动选择。? 　　(2)由模仿民法法系到建立有中国特色的社会主义法律制度。? 　　(3)法的现代化的启动形式是立法主导型。? 　　(4)法律制度变革在前，法律挂念更新在后，思想领域斗争激烈。 第一章?法的本体? 　　第六节?法的效力? 　　2.根据我国法律，对人的效力包括两个方面：? 　　(1)对中国公民的效力。? 　　(2)对外国人和无国籍人的效力：? 　　A.对在中国领域内的外国人和无国籍人的法律适用问题。外国人和无国籍人在中国领域内，除法律另有规定者外，适用中国法律。? 　　B.在中国领域外的外国人和无国籍人的法律适用问题。外国人在中国领域外对中国国家或者公民犯罪，而按《中华人民共和国刑法》规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用中国刑法;但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。? 　　三、法的空间效力? 　　一般来说，一国法律适用于该国主权范围所及的全部领