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第二讲 合伙企业法 思考： 甲、乙、丙3人各出资5万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分组办法：甲分配或分担3/5，丙、乙各自分配或分担1/5，争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年。?问题： (1)乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利? (2)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将松美汽车配件厂的货卖给该门市部?为什么？ (3)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效? 为什么？ 内容 一、合伙企业的概述 （一）什么是合伙企业？ 指两个以上的合伙人通过合伙契约共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并且对企业的债务承担无限连带责任的商事组织。 合伙企业是一种资合和人合的统一。 （二）合伙企业的法律特征 1、由两个或两个以上的投资人共同设立 合伙企业的投资人至少为两个，自然人、法人或者其他组织都可以成为合伙人； 合伙人为自然人的，应当为具有完全行为能力的自然人； 法律、法规禁止从事营利性活动的人不得成为合伙企业的合伙人； 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。 （二）合伙企业的法律特征 2、以合伙协议为基础 合伙协议是合伙企业设立的基础，没有合伙协议，就不能设立合伙企业。（我国《合伙企业法》只规定书面形式的合伙协议为有效。） 最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第50条有规定：“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定合伙关系。” 案例分析：情侣企业 小芳和大军是一对恋人，2001年他们合伙开了一家广告公司，共同出资，由于他俩的关系，他们仅达成口头协议，公司由大军单独到工商行政部门注册为法定经营者，一切业务全权由大军负责，小芳仅负责后勤，所有员工都不知道他们之间的合伙关系。经过几年的努力，公司由原来的3万元，2004年已经发展成一家拥有500万元的公司。公司业绩还在不断攀升，可在2005年，两人因各方面的原因，感情破裂，小芳不想再合伙干了，可大军却以该企业不具有合伙企业的特征，因此并非合伙企业而是独资企业（没有合伙协议，企业由他注册并独立经营，小芳仅仅为其创立出了一点资本）为由，只返还小芳的出资额以及相应的利息。 （二）合伙企业的法律特征 3、合伙人按协议共同投资、共同经营、共享收益、共担风险 每个合伙人都有对企业出资的义务，不出资则不构成合伙人； 每个合伙人都有分享企业经营收益的权利和分担经营风险的义务，其损益分配依据合伙协议约定的比例而不按各自出资的比例。 （二）合伙企业的法律特征 每个合伙人都有参与企业经营的权利，且法定的经营权是平等的而不取决于其出资比例；如公民之间没有在共同需要、共同目的和共同利益之下的共同劳动与共同经营，便不构成合伙关系。 例：一公民将其房屋出租给某甲，某甲以此房屋为出资与某乙合伙开办一饮食店，则某甲与某乙为合伙人，而该公民（某甲）不参与饮食店的经营，只收取租金。 某甲与某乙之间不存在着合伙关系，而仅有与某甲之间的租赁关系。 （二）合伙企业的法律特征 4、合伙人对企业债务均负无限连带责任 当合伙企业的财产不足以清偿合伙企业的债务时，对不足的部分，每个合伙人都有责任用其在合伙企业以外的个人财产承担清偿责任，此乃无限责任； 当企业的债权人对任何一个合伙人主张的债权超过该合伙人的应担份额时，该合伙人应在自己具有的清偿能力的范围内满足债权人的权利要求。当然，一个合伙人承担了连带责任后，对超过应担份额部分，有权按约定或法定的分担比例向其它合伙人追偿。 （二）合伙企业的法律特征 5、合伙企业不能取得法人资格 在我国一般合伙企业是不能以他自己的名义拥有财产，享受权利和承担义务的。合伙企业的财产都是归合伙人共同所有的，合伙企业的债务也是有合伙企业的合伙人共同偿还的。 合伙企业的合伙人的任何变动都会引起合伙企业性质的变化。 二、合伙企业的设立 （一）设立条件 有两个以上的合伙人及合伙协议（书面合伙协议） 有各合伙人实际缴付的出资 ——出资可以是合伙人同意的各种形式 有合伙企业的名称 有经营场所和从事合伙经营的必要条件 （二）设立程序 提出设立申请（全体合伙人签署的设立合伙企业的申请书、合伙协议、合伙人身份证明、经营场所使用权证明） 核准登记（企业登记机关应当自收到申