旅游合同中旅行社的责任问题研究.pdf

摘 要 本文旨在讨论旅游活动中，旅行社的民事责任问题，包括旅行社对游客应 当承担的民事责任，旅行社与旅游服务给付承担人之间的民事责任划分，以及 旅行社民事责任的免除与民事责任分担机制问题。全文分为三部分。第一部分 讨论旅行社对游客所负的安全保障义务问题。本部分阐述了四个方面的问题： 一是安全保障义务的存在领域。目前，我国研究较多的是经营者对服务场所的 安全保障义务，以此类安全保障义务为模本制定的司法解释，却没有将义务人 拥有“场所”作为违反安全保障义务的前提，这为其它类型的安全保障义务在 法律规范上的创设预留了空间；通过对安全保障义务的比较法简析，本文认为 安全保障义务在很多领域中存在，旅行社对游客的安全保障义务也是可能存在 的。二是存在旅行社安全保障义务的依据。收益与风险相一致原理，以及旅行 社对旅游活动中危险具有更强的控制力，旅行社对保护游客的人身、财产安全 能够提供更有效的帮助，这些都从法理上要求旅行社对游客负担安全保障义务； 消费者权益保护法和旅行社管理方面的行政法规要求旅行社对游客在旅游活动 中的人身、财产安全提供必要的安全保障，这成为旅行社安全保障义务的法律 规范依据。三是旅行社安全保障义务的内容。结合旅行社安全保障义务的法律 规范依据，本文认为旅行社安全保障义务包括：旅游产品的设计必须保证安全， 旅行社对危险情况的警示义务和防止危害发生的义务，紧急情况下的救援义务。 四是旅行社违反安全保障义务的民事责任。旅行社违反安全保障义务的侵权行 为适用过错推定；在旅行社过错的判断上，适用法定标准，目前，关于旅行社 安全保障义务的法定标准存在着规范性文件过于原则化，难以操作，效力层级 较低，制定年代久远，滞后于旅游业发展实际等问题；在无法定标准可依的情 况下，适用客观标准；最后文章通过分析具体案例，讨论了旅行社违反安全保 障义务的侵权责任的承担问题，也从侧面反映了，确立旅行社违反安全保障义 务侵权责任的积极意义。 第二部分讨论旅行社与给付承担人的责任划分问题。旅游合同是旅行社为 游客规划旅程，预订膳宿、交通工具，指派领队带领游客游览并随团服务，游 1 客支付报酬的合同。本部分阐述了六个方面的问题：一是旅游服务的给付特性。 旅行社为游客提供的服务是综合性的，旅行社需要与运输公司、宾馆、餐厅和 境外旅行社等签订各类合同，由后者为游客提供旅游合同中应由旅行社履行的 部分或全部义务，这就决定了我们有必要讨论旅行社与给付承担人之间责任划 分问题。二是原则上应禁止旅行社在旅游合同中订入居间条款，将自己列为居 间商。三是讨论旅行社与作为旅游服务给付承担人的航空、铁路、海运等特殊 运输企业的责任划分问题。这类运输企业具有规范和成熟的赔偿责任承担机制 及其它特殊性，因该类企业的过错导致游客人身、财产遭受损失的，旅行社不 承担先行赔偿责任，而是负有积极协助游客与责任方处理纠纷的义务，这种责 任划分方式构成了对禁止居间条款原则的例外。四是旅游购物中旅行社与商品 销售方的责任划分问题。旅游购物是指旅游者在旅行社安排的购物场所购买商 品。本文就旅行社对商品瑕疵承担何种责任做了简要的比较分析；又结合我国 旅行社在旅游购物活动中的角色分析，认为旅行社负有积极协助游客处理产品 瑕疵纠纷的义务，超过一定时日不解决的，旅行社承担先行赔偿责任。五是转 团情况下缔约旅行社与受让出团旅行社的责任划分问题。转团对游客利益影响 巨大，本文对法律是否应该准许转团提出质疑，认为转团应该受到严格规制。 在游客未与受让出团旅行社另行签订旅游合同的情形下，转团属第三人代替债 务人履行债务，缔约旅行社仍须就受让出团旅行社对游客造成的损失承担责任。 六是旅行社与有服务场所的给付承担人在安全保障义务方面的责任划分。旅行 社就有服务场所的给付承担人的安全保障侵权责任，对游客承担违约责任，责 任范围以给付承担人违反安全保障义务的侵权行为造成的损害为限。而缔约旅 行社亦享有依据其与境外接待社之间的合同，请求接待社承担违约责任的权利。 第三部分讨论旅行社的责任免除与责任分担机制。在旅行社的责任免除方 面，阐述了两个问题：一是是否能以不可抗力主张免责，应结合旅行社的预见 能力以及旅行社是否采取适当措施避免损害的发生进行判断。二是关于旅游合 同中约定的免责条款问