谈股东商誉出资的几个法律问题.pdfVIP

维普资讯 第28卷 第4期 天 津 商 业 大 学 学 报 V01．28No．4 2008年 7月 JournalofTianjinUniversityofCommerce Ju1．2008 谈股东商誉出资的几个法律问题 刘 涛 (天津商业大学法学院，天津 300134) 【摘 要】法律上的商誉是指商主体拥有的，以营业之整体为载体 ，能够为其带来超额利润收益的不可确指的无 形财产。在资本经营观与公司契约观下，商誉作为股东的一种 出资形式具有充足的正当性，其在适格性上的某 些缺失只能成为立法上对其予以补足的根据而非禁止的根据。同时，也必须考虑到商誉出资的特殊性及其风 险，并从为公司契约提供合同范本与漏洞弥补的立场出发，寻求对其风险的法律控制。 【关键词】商誉；出资形式；公司法 【中图分类号】D922、291．91 【文献标识码】A 【文章编号】1674—2362(2008)04—0041—06 商誉出资是股东非货币财产出资的一种形式 ， 学科的羁绊，联系正在发生发展中的商业实践活 在商业实践中并非鲜见，故两大法系主要国家的公 动，就应该看到商誉概念并非是人为虚构的产物， 司法及有关国际投资协定一般都倾向于认可股东 尽管它不具有一般有体物的物理特性，也不具有一 商誉出资的合法性。 就我国而言，在制度层面，国 般工业产权的权利外观，但仍然是一种现实的存 家工商管理总局2005年 12月2713公布的 《公司 在，并且已经成为企业资产的一个重要组成部分。 注册资本登记管理规定》第八条明确规定股东和发 特别是对一些先进者来说 ，商誉作为企业资产的价 起人不得以商誉作价出资；在理论层面，围绕商誉 值意义更是被 自觉地摆放在普通物质资本与人力 出资法律 问题的专 门研究尚处于初步，不足 以对 资本之上，商誉风险管理甚至与企业的财务风险管 抗、消解置疑与否定的意见。笔者相信，商业上的 理相提并论。l3因此，对于作为社会关系基本调整 “良法”终究应反映和体现商业实践的内在要求， 规范的法律特别是商法来讲，应坚持以实践为师法 故不揣浅陋，以关系商誉出资法律制度成立与构建 的品质与原则，而不是从书本上传统的概念体系出 的几个基本问题为题锲入讨论，希望就教于同仁。 发，尽快从财产与财产权角度来承认与界定商誉与 商誉权，以适应实际经济生活发展的要求。 1 商誉概念的法律界定 从 目前对商誉概念的法律界定来看，基本上有 商誉的概念 自产生以来 ，一直处于不断的发展 两种不同的思路。一种可以称为 “内在品质论”， 过程之中。从学科领域的角度看，企业会计学对商 即侧重于把商誉定义为企业 自身拥有的某种品质 誉概念 的研究开始最早，也最深入 ，并且已经形成 或有利条件。例如，按照 《牛津法律大词典》的解 系统化的态势。例如，会计学对外购商誉与 自创商 释，商誉是指 “某行业拥有的一种优 良品质，源于该 誉的区分，对正商誉与负商誉的区分等等。而法学 企业的名誉，它与顾客以及使与顾客的联系得以保 上对商誉概念的研究则相对要晚得多，关注角度主 护的环境有关。它与所隶属的企业不可分离，尤其 要集中在竞争法上，并且至今对商誉是否成立为财 取决于企业所有人或经理的人格或个人素质，也取 产权的客体仍众说纷纭。 实际上，如果跳出狭隘 决于它的地理位置