“洋货”观照下的“故物”——中国近代论评法家“法治”思想的路向与歧见.pdfVIP

2011年 6月 面放I￡ 学报 Jun．，2011 第 13卷 第3期 JournalofSouthwestUniversityofPoliticalScienceLaw Vo1．13No．3 文章编号：1008—4355(2011)O3—0003—06 系统论视野下的行政法治 与 “服务型政府建设” 刘 艺 (西南政法大学，重庆 401120) 摘 要 ：用系统论的内外视角分析 了建设服务型政府与行政法之关系；并结合系统功 能论的 “自组织”、“涌现”、“复杂性”等观念，对行政法的服务功能做 出更加符合实际的分 析。行政法治本身就是行政法服务功能的最佳体现 ，也是服务型政府建设 中行政法系统应 追求的直接 目标。 关键词 ：系统功能论 ；服务型政府 ；行政法治；整体涌现；自组织 中图分类号 ：DF3 文献标识码 ：A DOI：10．3969／j．issn．1008—4355．2011．03．01 “服务”一直是行政法中或 隐或现 的主题。20 担负提供公共物品和公共服务 的责任。在此情形 世纪初 ，法 国学者莱 昂 ·狄骥 (LeonDuguit)基于 下 ，调整政府权力为己任的公法已不能固守消极 防 “社会连带主义”，提出现代公法的基础是 “公共服 御性质 ，必须发生 巨大变革 ，以适应福利 国家的新 务”(公务说) 。尽管也存在一些反对 意见 ，多数 型法治秩序之需。在中国，“服务”概念一直是行政 法国学者在二 战以前都认可公务说为行政法 的基 法基础理论关注 的焦点之一。 自2004年 以来 “服 本理念 。1850年代以后 ，法国行政法 中享有独尊 务型政府”课题的深入讨论之后 ，行政法学界不断 地位的公务标准被多元标准所取代，却仍然在行政 呼吁建构服务行政法体系。② 可见 ，无论从现实还 法适用中发挥着重要作用 。1938年德国行政法 是理论角度 ，行政法与服务行政之间的关系都是值 学家厄斯特 ·福斯多夫 (ErnstForsthoff)发表 《当成 得思考的。 目前 ，大量研究将 “服务型政府需要什 是服务主体的行政》一文，直接提出 “服务行政”理 么样 的行政法”作为其 问题意识。这种法律工具主 论 。① 该学说的提出被视为德国的新行政法学的开 义的认识观 ，极易混淆 “服务型政府”与 “行政法”的 端 。在英美法系国家，“行政法”与 “公共服务”更深 内外关系，从而得出一些缺乏根据的论断。 刻的关联在于受福利国家影响 的现代公法观念 的 一 、 内外有别 的 “行政 法”与 “建设服务型政 变迁之中。现代社会的 “福利 国家”观念要求政府 府 ” 行政法与服务型政府建设的关系可从两个角 收稿 日期：2011—04—12 基金项 目：论文为霍英东教育基金会第十一届高等院校优选 ① 国内有学者将 “服务行政”译为 “给付行政”。如陈新民． 资助课题 “从立法行政到依法行政”(111091)和西南政法大学校 公法学札记 [M]．北京：中国政法大学出版社，2001：46． 级重点课题 “给付行政程序研究”(2010一XZZD11)。