“借款”增资取得公司变更登记的刑法分析.pdfVIP

“借款’’增资取得公哥变更登记的刑法分析 文◎黄 静 施红霞料 一 、 基本案情 又无法证实本案造成严重后果或者有其他严重情节， 2011年 1月，兴达皮具有限公司经登记成立，公司 应认定为无罪 。 注册资本为 50万元人 民币，股 东为黄某与蔡某二人 ， 第四种观点认为，该公司、黄某、蔡某的行为构成 其 中黄某 占公司股份的40％，蔡某 占公司股份 的60％。 虚假出资罪。 黄某为该公司法人代表。2011年 9月，黄某、蔡某为兴 第五种观点认为，该公司股东黄某、蔡某在借款完 达皮具有限公司向银行贷款等需要。经股 东会商议决 成增资验资后即从公司账户内抽逃 500万元用于还款 定将公司原有注册资本 50万元人民币，再增加 500万 的行为应定性为抽逃出资罪。 元人民币，但二人均没有 自有资金．于是由蔡某在2011 三、评析意见 年 9月 12日向天成担保有 限公司的刘某以手续费5 (一)虚报 注册资本罪和虚假 出资、抽逃 出资罪的 万元借款人 民币500万元 ，并以股东蔡某、黄某的名义 区别 存进该公司基本账户作为注册资本进行验资．润成会 根据 公《司法》的规定，虚报注册资本，是指公司没 计师事务所于当日出具了验资报告。随后 ，蔡某、黄某 有资本而谎称具有或者虽有资本，但实有资本却少于所 即将上述款项抽 出归还 了刘某。2011年 9月 13日，兴 申报的资本。其行为方式是使用虚假的证明文件或者采 达皮具有限公司经工商部 门变更登记后 ，注册资本 由 取其他欺诈手段虚报注册资本。也就是说虚报注册资本 原来的50万元人 民币变更为550万元 。整个验资变更 在生活实践中通常体现为两种形式：一是注册资本完全 过程都 由公司法人代表黄某一手操办。该公司在设立 虚假，即所谓的 “皮包公司”；二是注册资本部分虚假、部 后 因一直处于亏损状态．黄某、蔡某二人为经营周转长 分真实，即注水。虚假出资指公司发起人、股东在出资过 期以高息向他人借款，导致公司资不抵债。在 2012年 4 程中未交付应作为出资的货币或者未转移财产权的行 月该公司资金链断裂后 ，黄某、蔡某逃匿。 为。而抽逃出资指的是在公司成立后，公司发起人或者 二、分歧意见 股东违反公司法、公司章程的规定将已交付给公司的出 第一种观点认为，黄某、蔡某的行为构成虚报注册 资(包括货币、实物或者财产权)又暗中撤出，将资金抽 资本罪。 出脱离公司实际控制 ，却仍然保有公司股东身份的行 第二种观点认为，黄某作为公司股东兼法人代表， 为。三种行为有很多相似之处，甚至在具体的手段方式 在增资过程中与股东蔡某一起用欺诈手段虚报注册资 上存在某种程度的重合与交叉。在刑法上，虚报注册资 本、骗取公司变更登记，其行为应视为公司行为 ，应当 本罪与虚假出资、抽逃出资罪(刑法上虚假出资与抽逃 将兴达皮具有限公司作为虚报注册资本的犯罪主体 。 出资为选择性罪名)是两个不同的罪名 ，由于这类案件 黄某、蔡某作为公司的直接负责的主管人员和其他直 的特点，在司法实践中极易混淆。笔者认为，应从以下几 接责任人员追究其刑事责任。 方面来正确区分和认定此罪与彼罪。 ’第三种观点认为 ，该公司、黄某、蔡某的行为符合 1．从主观故意上来看 ，虚报注册资本罪行为人的 虚报注册资本的行为特征 ，但是根据 《最高人民检察 主观 目的是通过虚报获取公司登记 ；而虚假出资行为 院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标