第七章 合同之债的 法律适用概述.pptVIP

国 际 私 法 第七章 合同之债的 法律适用概述 第七章 合同之债的法律适用概述 第一节 概述 第二节 合同的法律适用的理论与原则 第三节 我国关于涉外合同法律适用的规定 第一节 概述 一、涉外合同得概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。它是债权产生的依据之一。在我国合同有广义和狭义之分，本章所指合同为狭义上的合同，即债权合同。涉外合同的涉外因素有： 1、合同当事人一方或双方具有外国国籍，或者虽然不具有外国国籍，但住所（营业地）设在外国。 2、合同的标的是位于外国的物、财产或需要在外国完成的行为。 3、合同当事人权利义务关系据以产生的法律事实发生在国外。 第二节 合同的法律适用的理论与原则 一、合同准据法的概念 二、确定合同准据法的原则 一、合同准据法的概念 合同的准据法，是指根据冲突规范的援引，用以确定涉外合同当事人权利义务关系的实体法。就如何确定合同的准据法，归纳起来主要有以下对立的理论。 （一）主观论和客观论 （二）单一论和分割论 二、确定合同准据法的原则 （一）意思自治原则 1、概念：意思自治原则是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同的准据法。 “契约是当事人之间的法律”充分体现了罗马法谚中私法自治的原则。 二、确定合同准据法的原则 2、价值： （1）增强法律适用的可预见性和法律关系的稳定性； （2）尊重和满足当事人的意愿，节约成本，有利于合同争议的解决。 （二）意思自治原则适用过程中的法律问题 1、当事人选择法律的效力 2、当事人选择法律的方式（明示、默示） 3、当事人选择法律的时间 4、当事人选择法律的范围 5、当事人选择法律的适用范围 6、当事人选择法律须善意、合法，不违背法院国的公共秩序和强制性规定。 （三）我国的规定 第三条　当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。 第四十一条　当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。 2007年《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第四条　当事人在一审法庭辩论终结前通过协商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法律的，人民法院应予准许。 （三）我国的规定 1、我国承认当事人选择法律行为的效力； 2、当事人选择法律的方式为明示； 3、选择法律的时间为一审法庭辩论终结前； 4、选择法律的范围为实体法； 5、选择法律的适用范围没有明确规定； 6、选择法律部的违背我国强制性规定和公共秩序。如合同法126条，最高院司法解释第8条为强制性规定。 二、确定合同准据法的原则 （二）客观标志原则 1、合同缔结地 2、合同履行地 3、法院地（仲裁地） 4、当事人国籍 5、债务人住所地 6、不动产所在地 二、确定合同准据法的原则 （三）最密切联系原则 1、最密切联系原则（The most significant Relationship theory）又称最强联系原则，是当事人没有选择合同关系应适用的法律。或者当事人的选择无效时，适用最密切联系原则确定合同应适用的法律。是意思自治原则的补充。 2、特征性履行就是指双务合同中代表合同本质特征的当事人履行合同的行为。 二、确定合同准据法的原则 3、我国的规定 《法律适用法》第二条本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。  《法律适用法》第四十一条当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律（概括式）。  二、确定合同准据法的原则 《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第五条（列举式）人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合同的准据法。　 二、确定合同准据法的原则 ? （一）买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如果合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。　? （二）来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法。　? （三）成套设备供应合同，适用设备安装地法。　? （四）不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地法。　? （五）动产租赁合同，适用出租人住所地法。　? （六）动产质押合同，适用质权人住所地法。　? （七）借款合同，适用贷款人住所地法。　? 二、确定合同准据法的原则 （八）保险合同，适用保险人住所地法。