我国上市公司章程中的反收购条款适用浅析.pdfVIP

2009年 2月 海南大学学报人文社会科学版 Feb． 第27卷 第 1期 Humanities SocialSciencesJournal ofHainanUniversity Vo1．27No．1 我 国上市公司章程 中的反收购条款适用浅析 马 羿 (西北政法大学 民商法学院，陕西 西安 710122) [摘 要】在 “全流通”的背景下，如何采取有效的反收购措施已成为我国广大上市公司迫切需要考 虑的问题，其中最具有现实意义的当属公司章程中的反收购条款。反收购条款在西方经历了长期实践， 在反收购活动中具有重要价值。目前，我国反收购实践中可应用的反收购条款主要有绝对多数条款、分 期分级董事会条款以及董事资格限制条款 ，但我国相关立法对反收购条款尚未有明确规定。论题对以上 反收购条款的适用情况进行分析，以期在实践中更好地适用。 [关键词]反收购；敌意收购；绝对多数；分期分级董事会 ；董事资格限制 [中图分类号】D922．287 [文献标识码]A [文章编号]1004—1710【2009)01—0069—05 随着股权分置改革的深人推进，我国证券市场即将迎来全新的全流通环境。在解决股权的流动性问 题后，通过敌意收购获得上市公司控制权的可能性已大为提高。而2006年 1月 1日实施的 《证券法》和 同年9月 1日实施的《上市公司收购管理办法》(以下简称 《收购办法》)，更是确认了部分要约收购的合 法性 ，并且允许收购人采用现金、证券、现金与证券相结合等合法方式支付收购对价，使敌意收购更为便 利。在上市公司壳资源仍然长期稀缺以及 “全流通”的背景下，针对上市公司的敌意收购和相应反收购作 为伴生行为，将会越来越频繁地在我国市场上出现。 为应对这种局面，我国上市公司纷纷采取了防御性的反收购措施，如完善股权结构、修改公司章程以 及降落伞计划、职工持股计划等，其中最具有现实意义的当属通过修改公司章程置入反收购条款。由于 我国法律法规对反收购的规定不够明确，证券市场中的反收购实践对反收购条款的运用有很多问题。为 此，《收购办法》第80条第2款规定：“上市公司章程中涉及公司控制权的条款违反法律、行政法规和本办 法规定的，中国证监会责令改正。”本文将尝试在我国现行法律及 《收购办法》的框架 内，对上市公司章程 中的反收购条款的适用进行分析研究。 一 、 反收购及反收购条款相关概念辨析 反收购是针对公司收购尤其是敌意收购而言的。公司收购(Acquisition)是指获取 目标公司控制权的 交易。根据 目标公司管理层对交易的态度，可划分为善意收购 (FriendlyAcquisition)与敌意收购 (Hostile Takeover) j。善意收购是指获得 目标公司管理层配合的收购。敌意收购是指未获得 目标公司管理层配 合的收购。在正常情况下，敌意收购方 由于不能获得 目标公司董事会的合作，只能绕过 目标公司管理层， 直接寻求与 目标公司股东交易，因此敌意收购只能采取股权收购的交易形式。 反收购，指 目标公司管理层为了防止公司控制权转移而采取的旨在预防或挫败收购者收购本公司的 行为 。而保护 目标公司股东利益则是规范反收购行为的总指针 。在成熟资本市场上，目标公司的各种 反收购措施主要有4种类型：(1)提高收购者的收购成本，降低 目标公司的收购价值。(2)提高相关者的 持股 比例，增加收购者取得控股权的难度。(3)制定策略性的公司章程 ，提高外部人改组管理层的难度 ， 如在公司章程中置人 “驱鲨剂”反收购条款等。(4)贿赂外部收购者，以现金流换取管理层的稳定。 反收购条款，又称驱鲨剂条款或箭猪条款，是指 目标公司为预防遭遇敌意收购，通过股东大会批准在 公司章程中加入具有反收购效果的条款，以增大收购成本从而阻止收购行为。反收购条款包括交错董事 会、超级多数表决、公平价格等。驱鲨剂的缺点是灵活性不够强，需要满足向股东大会提交议案及委托书 [收稿 日期]2008—11—13 [作者简介]马羿(1987一)，女，海南澄迈人，西北政法大学民商法学院2005级本科在学，研究方向为民商法。