法律论文-FIDIC合同条件概述.docVIP

第一章 FIDIC合同条件概述 1.1 FIDIC合同基本问题 1.1.1 FIDIC相关概念 “FIDIC”是国际咨询工程师联合会（Federation International des Ingenious Conseils）的法文缩写[1]。其英文名称是International Federation of Consulting Engineers。FIDIC于1913年由欧洲5国独立的咨询工程师协会在比利时根特成立。现在瑞士洛桑。FIDIC合同条件是大型复杂建设工程项目管理的国际惯例，它是在一定约束条件下(工期、投资、地域特点等)建设项目的质量保证体系，它包括了高水平项目管理的丰富内涵作为一个国际性的非官方组织，FIDIC合同条件的宗旨是要将各个国家独立的咨询工程师行业组织联合成一个国际性的行业组织；促进还没有建立起这个行业组织的国家也能够建立起这样的组织；鼓励制订咨询工程师应遵守的职业行为准则，以提高为业主和社会服务的质量；研究和增进会员的利益，促进会员之间的关系，增强本行业的活力；提供和交流会员感兴趣和有益的信息，增强行业凝聚力。 1.2.2承包商 根据FIDIC合同条件1.1.2.3的定义: “承包商(Contractor)”指在业主收到的投标函中指明为承包商的当事人(一个或多个)及其合法继承人。简单地说，承包商就是直接与业主签订施工承包合同的法人，是合同当事人的一方，是合同义务的承担者和合同权利的享受者。同时，承包商是项目建造的直接负责者，是工地施工各项工作的组织者，但其要接受工程师的指令，所以他不是工地的领导者或指挥者。此外，FIDIC合同条件1.1.2.8定义了分包商，根据其定义，“分包商”指合同中指明为分包商的所有人员，或为部分工程指定为分包商的人员；及所有上述人员的合法继承人。 1.2.3工程师 根据FIDIC合同条件1.1.2.4的定义: “工程师(Engineer)”指雇、业主为合同之目的指定作为工程师工作并在投标函附录中指明的人员。工程师的地位相当于我国的监理工程师。根据我国相关的法律文件，监理工程师是受业主委托提供监理服务并具有监理资质的法人或其合法继承人或其合法受让人。工程师具有如下的特点： 1.身份的双重性。工程师一方面接受业主的委托，代表业主对工程的进度、质量、费用进行控制，另一方面其具有独立的第三方地位，尤其是在合同的解释、处理分包、工程变更、索赔、争端等方面的处理必须站在公平的立场上； 2.作用的中介性。工程师的中介作用具体表现在以下三个方面：第一，保证业主能够及时获得承包合同所规定的合格工程；第二，使承包商获得合同规定的合理报酬；第三，应当从合同的总体效益出发，客观公正地解释合同，处理合同事务； 3.职权的约定性。工程师的职权是在工程承包合同中约定的，其既受合同的保护，又受合同的约束，任何人均不得扩大或缩小工程师的权力。 FIDIC合同强调“工程师”的作用，提倡对“工程师”进行充分授权，让其“独立公正地”工作。目前，建设单位对作为“工程师”的第三方－工程咨询/监理方信任不够充分，对“工程师”往往授权不足，多方制肘，这使得FIDIC合同条件的特色难以发挥。此外，在脱胎于FIDIC合同机制的我国建设监理制度下，我国的监理工程师难以发挥FIDIC条件下的“工程师”作用。 由于FIDIC方式是一个围绕具体建设项目进行的一系列法律行为，从而形成了多样复杂的法律关系。各当事人之间的关系，不是领导与被领导关系，而是合同法律关系，这是市场经济下招投标制与计划经济下政府自营制的本质区别，正确分析FIDIC合同项目中的法律关系在工程管理实践中有十分重要的意义。业主和承包商之间是互相合作、互相监督的合同法律关系。合同是一种民事法律行为，其基本特征之一便是行为主体的法律地位完全平等。在合同中，合同双方的责任和利益是互为前提条件的，业主的义务是提供施工的外部条件及支付工程款，这是承包商享有的权利承包商的义务是按合同规定的工期及质量要求对工程项目进行施工、竣工及修复其缺陷，这是业主享有的权利。在施工过程中，业主一般不直接与承包商接触，业主是通过工程师来下达指令、行使权力、管理工程的。但是，作为施工合同的主体，必然由业主和承包商行使最终权力。当双方发生争端时，工程师可以调解，调解不成而履行仲裁和诉讼程序时，工程师的意见只具有一般参考价值。业主作为工程和服务的买方，是上帝，而承包商是卖方和服务者，按照合同管理的目标，只有业主满意的工程对于承包商才是成功的，业主和承包商应相互保持联系，以使工程顺利和不受阻碍地进行。作为合作者，业主和承包商在各自利益方面又是对立的两方。业主希望少花钱多办事，而承包商既要完成项目，又要争取最大效益。承包商的行为会对业主构成风险，业主的处事也会威胁承包商的利益，双方利益冲突的