论我国上市公司关联交易法律规制.pdf

《经济问题探索》2008年第10期 论我国上市公司关联交易的法律规制 期海明1，堵婧2 (1．昆明理工大学法学院，昆明650000；2．星耀集团集团办公室，昆明650224) 摘要：随着我国证券市场的迅速发展，上市公司关联交易大量存在。由于其“蜀t,y／剑”的作用，导致 关联交易在缺乏法律约束的情况下，容易沦为上市公司和关联人合谋扭曲交易条件，侵害股东和债权人利益 的手段。本文试图从公司法和证券法的角度，对规范上市公司不当关联交易进行探讨。以构建我国上市公司 关联交易的法律体系。 关键词：上市公司；关联交易；关联关系 伴随着现代企业制度的推进和资本市场的发展， 是相互投资、从属和控制关系；从法律层面上看，他 关联交易已成为现实经济生活中一种日益常见的经济 们是通过合同关系形成的利益群体。根据我国上海证 现象。作为关联各方赖以实现利益最大化的最佳途 券交易所《股票上市规则》的规定，上市公司关联 径，关联交易具有促进企业规模、降低成本、提高企 方包括关联法人、关联自然人、潜在关联人。从该规 业市场竞争力的功能。但由于关联方之间存在的特殊 则可看出，关联人的外延包括两大部分人，一是公司 利益关系，由此产生的关联交易容易成为上市公司与 内部人员，二是与内部人有利益关系的第三人。“内 其关联方之间调节利润、转嫁风险、逃避国家税收和 部人”在经济学界频频出现，主要指公司的经营管 一些个人谋取私利的手段，严重损害到国家、中小股 理层，包括公司的控制股东、董事<经理等人员。关 东、债权人利益及证券市场的健康发展。因此通过法 联方主要通过内部人以实现对关联交易的控制或重大 律手段规范不当关联交易。建立完善有效的上市公司 影响。确认关联交易的标准主要有两项依据：一是控 关联交易的监管制度，是关联交易在适当的位置发挥 制，’二是有重大影响。“控制”可指一种通过量化来 其应有作用的必然选择。 实现的权利，也可以是并不强调量化的股权或权益比 一、关联交易的法律界定 例实际上拥有的一种权利。我国在《企业会计准则 上市公司的关联交易(connectedtransaction)，第36号——关联方披露》(2006年)中第3条对关 又被称作“关联方的交易”或“关联人士的交易”。 联方的“控制”定义为有权决定一个企业的财务和 总的来说，广义的关联交易是指一切与关联方的交 经营政策，并能据以从该企业的经营活动中获取利 易。根据1997年财政部制订的《企业会计准则——益。控制可以通过各种方式来实现，既可以是基于股 关联方关系及其交易的披露》规定，关联交易是指 权关系，也可以是基于契约关系。主要体现为，一方 一切在关联方之间发生转移资源或义务的事项，不论 拥有另一方超过半数以上表决权资本或一方拥有另一 是否收取价款。 方表决权资本的比例不超过半数以上，但通过拥有的 (一)关联交易的认定 表决权资本和其他方式达到控制，例如根据章程或协 关联交易的产生是以关联企业的存在为前提的。 议，有权控制另一方的财务和经营政策；有权任免董 在企业财务和经营决策中，只要一方有能力直接或间 事会等类似权力机构的多数成员以达到控制的目的等 接控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响， 情况。所谓“重大影响”，是指对一个企业的财务和 则被视为关联方。关联方从事实层面上看，他们之间 经营政策有参与决策的权力，但并不能够控制或者与 作者简介：期海明(1972一 )，女。蒙古族，屁明理工大学法学院剐教授，主要研究方向：民商法学；堵婧(1980一)。 女．星耀集团办公室，律师。法学硕士。主要研究方向：经济法与诉讼实务。 138 其他方一起共同控制这些政策的制定。参与决策的途 两个组织中个人交际基础中所花费的资源。关联交易 径主要包括：在董事会或类似的权力机构中派有代 的便利在于，其交易的信息成本、监督成本低于市场 表；在参与政策制定的过程中，为其自身利益而提出 交易，而管理成本则少于企业内部交易。【21其次，由 建议和意义，从而达到对该企业施加重大影响；互相 于关联交易是发生在关联方之间的交易，交易双方相 交换管理人员，或使其他企业依赖于本企业的技术资 互了解，彼此信任，出现问题易于协调解决，交易能 料等。