7 国际贸易第七章.pdfVIP

第7 章 索赔、仲裁与不可抗力 教学要求： 了解争议产生的原因、解决争议的基本方式、仲裁、不可抗力等基本内容。教学 重点： 仲裁协议 不可抗力 教学内容： 7．1 索赔 7 ．1．1 索赔与理赔的概念 索赔是指国际贸易业务的一方违反合同的规定，直接或间接地给另一方造成 损害，受损方向违约方提出损害赔偿要求；所谓理赔是指违约方受理受损方提出 的赔偿要求。可见，索赔和理赔是同一个问题的两个方面。在实际业务中，索赔 条款通常与商检条款订立在一起。 7 ．1．2 违约责任与索赔权利 在国际贸易中，一方违反合同的规定，直接或间接地给另一方造成损害，受损方 有权向违约方提出损害赔偿要求，但索赔并非可以无限制的，必须和违约方违约 责任相对应。 7 ．1．3 索赔条款的内容 合同中的索赔条款，主要应该包括索赔依据、索赔期限和索赔办法等内容。 1．索赔依据 2 ．索赔期限 3 ．索赔办法 7 ．1．4 罚金或违约金条款 为保证合同履行，当事人双方可以事先在合同中约定一方违约时，应向对方 支付的金钱，称为违约金或罚金。 7 ．1．5 定金的含义 为保证合同履行，当事人双方可以事先在合同中约定一定数额作为定金，定 金与预付款不同，是对合同履行的担保，买方违约，定金不得收回；卖方违约， 定金双倍返还。 7．2 仲裁(arbitration) 7．2．1 概述 在国际货物买卖中，当发生争议时，通常采取的解决争议的方式有友好协商、 调解、仲裁、诉讼等。一旦发生争议，首先应通过友好协商的方式解决，以利于 保护商业秘密和企业声誉, 在协商不成的情况下，则当事人可按照合同约定或争 议的情况采用调解、仲裁或诉讼方式解决争议。 1．调解（Conciliation ）。 2 ．仲裁（Arbitration ）。 3 ．诉讼（Litigation ）。 7．2．2 仲裁的特点 与采取诉讼的形式解决争议相比，仲裁主要有以下的特点： 1．以仲裁协议为基础，充分尊重当事人意思自治。 2 ．一裁终局。 3 ．一般不公开进行。 4 ．独立、公平、公正。 7．2．3 仲裁协议/条款的形式和作用 1．概念 仲裁协议或条款是指当事人在合同中约定的或事后达成的将争议提交仲裁 裁决的书面协议或条款。仲裁协议/条款独立于合同存在，不因合同的终止、无 效而终止或无效。 根据我国仲裁法的规定，一项有效的仲裁协议须具备以下三个条件：（1） 有提交仲裁的意思表示；（2 ）有选定的仲裁委员会；（3 ）有明确的仲裁事项。 2 ．形式 仲裁协议或条款订立的形式主要有两种，即争议发生前订立或发生后订立。 3 ．作用 仲裁协议或条款的作用主要包括以下三点： 1）争议以仲裁解决，不得起诉。 2 ）排除法院对争议管辖权。 3 ）仲裁机构取得对争议的管辖权。 7．2．4 仲裁条款的内容 在国际货物买卖中，仲裁条款的内容繁简不一，一般主要包括下列几个方面： 1．仲裁地点的规定 视贸易对象和情况的不同，一般采用下述三种规定方法之一： 1）力争规定在我国仲裁。 2 ）可以规定在被告所在国仲裁。 3 ）规定在双方认同的第三者国仲裁。 2 ．仲裁机构的选择 3 ．仲裁程序法的适用 4 ．仲裁裁决的效力 5 ．仲裁费用的负担 7．2．5 仲裁程序 仲裁程序（arbitration procedure ）是指双方当事人将所发生的争议根据仲裁 协议的规定提交仲裁时应办理的各项手续。 仲裁程序的主要内容大致如下： 1．提出仲裁申请 2 ．组织仲裁庭 3、审理案件 4 、做出裁决 按照各国际仲裁规则的一般规定，仲裁裁决如系：在无仲裁协议的情况下做 出的、或以无效（呈过期）的仲裁协议为据做出的裁决；仲裁员的行为不当或越 权所做出的裁决；以伪造证据为依据所做出的裁决；或裁决的事项是属于仲裁地 法律规定不得提交仲裁处理的裁决等，当事人可在法定期限内，请求仲裁地的管 辖法院撤销仲裁裁决，并宣布其为无效。 7．3 不可抗力 7 ．3 ．1 不可抗力的含义和范围 不可抗力（Force Majeure ）是指买卖合同签订后，不是由于当事人一方的过 失或故意，发生了当事人在订