宪法的古代概念.docVIP

宪法的古代概念 就我们独有的制度和观念来说，笔者一直认为，《牛津词典》是唯一最好的教科书。在该词典里，“constitution”有好多释义。它可指规定和命令的行为，或藉此确立的规定和命令；它还指决定某事物性质的制作和构造，既适用于外物，也适用于人的灵和肉。在罗马帝国的拉丁语中，该词是指代国王立法行为的专门术语。教会从罗马法中借用该词，以指代整个教团或某特定教区的教规。由教会始，或许是从罗马法本身始，到中世纪后期，该词已适用于当时的世俗立法。在英格兰，著名的Constitutions?of?Clarendon?of?1164，就被亨利二世等称作“constitutions”，avitae?constitutions?or?leges，?即对亨利一世时代教会和国家间既存关系的记录或发现（a?recordatio?vel?recognitio）。但在实质上，这些是宗教规范，尽管它们由世俗权威公布，这或可说明，人们为何称其为“constitutions”。然而，该词也常有纯粹世俗的用法，尽管它已不再有专门意义，因为，其他的词如法律（lex）或教令（edictum），经常与constitutio交替使用，以指代世俗的政府立法[1].Constitutions?of?Clarendon?of?1164便被称为记录（recordatio）或发现（recognitio）。亨利一世旨在控制郡分区（hundred）和郡法院（county?courts）一个知名令状发布后不久，市面上便出了本名为《亨利的主要法律》（Leges?Henrici?Primi）的书，其作者便把该令状称作“记录”（record）[2].?Glanvill?经常用“constitution”一词指代王室敕令。他把亨利二世创立大陪审团（grand?assize）b救济制的令状称作“legalis?ista?constitutio，”[3]而且认为the?assize?of?novesl?disseisin既是发现recognitio又是constitutio[4].?Statute?of?Merton?of?1236a颁布后，Bracton把其中的一条规定称作“new?constitution”[5]，而且把1225年重新发布的大宪章里（规定回复被强占土地和所有物）的一节称作constitutio?libertatis[6].在同时期的法国，Beaumanoir讲到强占物的救济，称其为国王的une?nouvele（新的）?constitution?[7]. 　　在该时期及此后的几百年中，“constitution”一词的含义与其对于罗马法律人含义一样，意指一个特定的政府立法，它区别于古代习惯（consuetudo）。很明显，它从未在现代意义上适用，以指代国家的整个法律框架。“Constitution”一词的现代意义是何时出现的？——只有在精研多个世纪的法政资料后，我们才能对此做出有把握的回答。我不敢说自己已做了此种考证，但就我的阅读而言，17世纪之前，尚找不到该适用的明显例证。1578年，Pierre?Gregoire?of?Toulouse在《论共和国》（De?Republica）中，基本上是在现代意义上运用该词的。但是，在我看来，与Constitution现在所表达的严格政治含义相比，《论共和国》的语境表明，Constitution有着更宽泛和更一般的含义，因为作者似乎把它等同于一个更古老的术语，即共和国制定法（Status?reipublicae）[8].在《牛津词典》中，Constitution可指一个国家的整个法律框架，第一个在该意义上适用“Constitution”的是Bishop?Hall.在1616年，他曾用过这样一个短语，即The?Constitution?of?the?Common-wealth*?of?Tsrael.在第一讲中，我引用了Sir?James?Whitelocke同年提出的一个短语，即“该王国政体（policy）自然结构和constitution，即王国的公法（jus?publicum?regni）”，该用法尽管不确切，但却更显明。 　　在1610年，Constitution的这种用法，或许比较新奇，但事实上，其表达却是整个宪政史上比较古老的（即使不是最古老的）观念。我刚才给出的Whitelocke术语即作为王国公法的政体（Policy即Polity）的自然结构和Constitution，实际上包括了Constitution的紧密相联的两个观念，有时它们是结合在一起的，但在本质上它们却泾渭分明。观念一体现在前半截的用语既“国家的自然结构”中，该观念似乎与希腊的“政体”（Politeia）一样古老，后者（Politeia）我们译作Constit