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谈建设施工合同无效后工程款的结算问题 　　摘要：本文依据现行法规及司法解释，对工程合同无效后不同情况下工程款的结算原则，作了较详细的分析和探讨。并结合案例，对实践中处理合同无效时工程款结算时存在的新问题作了全面的分析。 　　关键词：合同无效? 司法解释 工程款结算? 成本造价 　　一、引论 　　为配合国家关于清理工程欠款和农民工工资，构建和谐社会的统一布署，以及解决审判司法实践中，适用法律过程中出现的种种难题，最高人民法院制定了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“解释”）。《解释》的制定为维护人民群众生命财产安全，公平保护当事人的合法权益，促进社会的公平和正义，已经产生了重要而深远的影响。 　　然而在实践中，由于对《解释》的理解和把握的不一致，致使在解决建设工程施工合同纠纷过程中又产生了一些新的问题，甚至出现与基本法律原则不符，导致新的社会不公平的现象。例如，对于施工合同无效时，工程款的如何结算问题便是其中之一。 　　二、我国的合同无效制度 　　合同无效指当事人之间以达成的协议或者已经完成的交易不发生预期的法律效果，或者约定的条款不能发生法律上的约束力。我国《民法通则》、《合同法》及相关解释对此作出了明确规定。 　　《民法通则》第五十八条规定，下列民事行为无效： 　　（一）??? 无民事行为能力人实施的； 　　（二）??? 限制民事行为能力人依法不能独立实施的； 　　（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的； 　　（四）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的； 　　（五）违反法律或者社会公共利益的； 　　（六）经济合同违反国家指令性计划的； 　　（七）以合法形式掩盖非法目的的。 　　无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。 　　第六十条 民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效。 　　同时，《合同法》对此进一步作出如下规定，《合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效： 　　（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益； 　　（二）恶意串通，损害国家、集体、或者第三人利益； 　　（三）以合法形式掩盖非法目的； 　　（四）损害社会公共利益； 　　（五）违反法律、行政法规的强制性规定。 　　《合同法》第五十三条 合同中的下列免责条款无效： 　　（一）造成对方人身伤害的； 　　（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 　　《合同法》第四十条还规定， 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 　　可见，我国法律规定的合同无效，有合同全部无效或合同部分条款无效。如果合同的订立形式、合同主要条款或合同目的符合《合同法》第五十二条之规定，则合同全部无效；若合同部分条款符《合同法》第五十二条之规定，则部分条款无效，合同的其它条款依然有效，受法律所保护。 　　三、我国建设工程施工合同无效的几种情形 　　对于建设工程施工合同是否为无效合同，除适用《合同法》相关规定外，《解释》对此作出了更为明确和详细的规定， 　　《解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效: 　　（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； 　　（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； 　　（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 　　同时，《解释》第四条还规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据《民法通则》第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 　　由上述规定我们也看出，《解释》并没有将所有违反合同法第五十二条第（五）项的规定的合同认定为无效，而是仅列举了五种情行，这表明最高人民法院采纳了理论界的一种观点，即，现行法规中的强制性规范可分为效力性规范和管理性规范，如果法律规范的目的纯粹是为了行政管理的需要，并无涉及民事主体之间利益关系的意图，则应根据行政管理权与司法审判权职能区分要求，把这类强制性规范作为管理性规范对待，排除在认定合同效力依据的范围之外。简言之，对于建设工程合同只有在违反效力性强制法规时才能认定无效。 　　当然，违反《民法通则》或《合同法》五十二条前四项规定的建设工程合同也当然应认定为无效合同。 　　四、合同无效后，对于已竣工或尚未竣工的工程（建筑物）的处理 　　在实践中，当法庭或仲裁庭裁定工程合同无效后，都面临如何处理已经竣工或尚未竣工的工程（建筑物）的难题。 　　《民法通则》第六十一条规定，民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应