民俗与民法60277.pdfVIP

( ) 2004 年 3 月 安徽大学学报 哲学社会科学版 March 2004 第 28 卷 第 2 期 Journal of Anhui University ( Philosop hy and Social Sciences) Vol . 28 No . 2 民 俗 与 民 法 章礼强 (西南政法大学 研究生部 ,重庆 　40003 1) 摘 　要 : 民俗指民众的风俗习惯 , 民法是调整平等主体间的财产关系和人身关系的法律 规范的总称 。民俗是从世代相传的经验中发展起来的 , 民法的源头在于民俗 。民俗直接影响 着民法的产生与发展 、内容与形式 ,是民法的精神依归 。民法取代民俗 ,其根本动因归属于社 会基本矛盾运动 ,此外 , 民法的产生还受到民族矛盾 、文化矛盾等多种综合矛盾的作用 ,是民 俗无力驾驭 、控制调节社会矛盾的结果 。对利益冲突的调和 , 民法比民俗更具确定性和可操 作性 。民俗是一种历久弥经的文化积淀 ,它产生于遥远的古代 ,绵延于现代文明社会 ,今天 , 它仍不失为研究民法时不可忽视的研究对象和方法 ,从这独特的视角可以揭示民法的起源 、 本意和价值 。 关键词 : 民俗 ; 民法 ;源头 ;精神依归 ;价值 中图分类号 : K890 ;D9 13 　文献标识码 :A 　文章编号 :100 150 19 (2004) 020 14606 从 19 世纪下半叶起 ,对人类社会的研究逐渐从梅因所说的依靠史料 、文献和考古 ,开始 向“人类活化石”的考察转移 。马林诺夫斯基 19 14 年曾在太平洋新几内亚的一些群岛采用 ( ) “田野工作”FieldWork 的方法 ,对当地的美拉尼西亚人的部落社会制度进行考察 ,有意识 并有成效地通过对 自然生活在人们当中的一些原部族 的考察 , 来研究人类早期社会 问 题[ 1 ] 。受此影响 ,本人试图突破 目前我国民法学界盛行的法典注释学的樊篱 ,想以一些民 族习俗和民事习惯法为例 ,从民法学界鲜有人涉足的民俗角度透视民法的源头 、精神依归和 社会价值 。 一 、民俗 : 民法的源头 从起源上看 , 民俗就是某民族在历史上长期传诵下来的和广泛流行于某一地域 、并在一 定条件下经常重复出现的行为方式 。具体说来 ,就是指某民族人民群众在 日常生产 、居住 、 饮食 、衣着 、婚丧 、节庆 、典仪等物质生活和精神生活方面共同的或广为流传的喜好 、风气 、崇 尚与禁忌 。一般说来 ,每个民族不论大小都有自己的 ,只属于它而为其它民族没有的本质上 的特殊性 ,其特殊性一经该民族群众人人相习、代代相传 ,就构成了一个民族的民俗 。 民俗是人们处理事务 、解决问题的群体方式 ,在各个文化时期 ,人类皆受一大堆民俗支 配 ,而这些民俗是从最早存在的种类那儿继承下来的。它们不是意识的产物 ,而是类似于人 们在实践中无意识建立的自然力的产物 。如同动物的本能 ,它们是从经验中发展起来的。 年轻的一代通过传统 、模仿和权威而学到这些民俗 , 民俗则为所有的生活需求的满足提供了 来稿 日期 ( ) 基金项 目:安徽省教育厅人文社会科学研究项 目 2003J W202 . ( ) 作者简介 :章礼强 1964 ,男 ,安徽六安人 ,安徽池州师专学报主编 ,西南政法大学民商法学博士生. 146 [2 ] ( P2 1) 具体的最佳方法 :譬如怎样生火 、烧肉;如何与邻居相处 ;如何抚育孩子等等 。 它们在 群众中最统一而普遍适