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维普资讯 第 35卷 第 3期 河南师范大学学报 哲学社会科学版 2008年 5月 V0L35 NO．3 JOURNAL OF ItENAN NORMALUNIVERSITY May．2008 推定——一个魔术词语的概念解析 赵 俊 甫 吉林大学 法学院，吉林 长春 130012 摘 要：推定被喻为魔术词语。在诉讼历史、词汇学、立法实践和法学理论语境 中，推定的概念运用十分混乱。推定 应界定为 ：“由法律规定或者根据基础事实与待证事实之间的恒常联系，当基础事实确证时，可认定待证事实存在， 但允许受不利推定的当事人举证反驳 的一项辅助证据证明的标准化规则。” 关键词 ：推定；诉讼证明；事实推定；证据 中图分类号：DF71 文献标识码 ：A 文章编号：1000—2359 2008 03-0138—05 作者简介 ：赵俊甫 1981一 ，男，河南平顶 山人，吉林大学法学院刑法学博士研究生，广东省东莞市人 民检察院助理 检察员。 作为横贯实体法与程序法的主题 ，推定问题在 纪 ，尽管法定证明盛行 ，但是教会法和大陆法学者认 我国正 日益引起法学界和实务界的广泛兴趣。事实 识到，某些类型的犯罪不可能产生符合质和量要求 上，人类对推定问题 的关注可 以追溯到数千年前。 的证人证言，他们逐渐发展 了法律的完全证 明和部 推定是一个古老的概念，但又是一个当之无愧的魔 分证 明制度，将推定与传闻、名声、怀疑和情况证据 术词语 。推定充满了诱惑与困惑 。一方面，基于现 等作为间接证明的方式，在大量著书文献中进行了 实主义的考虑，法院和立法机关不可能放弃推定的 详细的划分。其 中，最有影响的著述之一是雅各布 使用 ，另一方面，推定仍然存在很多不 明确的问题 ， 什 JacobusMenochius 的 《论推定》。另外还有学 争议依旧。这种状况部分程度上是推定概念本身的 者如威廉 ·杜兰蒂斯对推定进行了分类，分为明显 含混不清引起的。正如德国著名诉讼法大师罗森贝 的、轻微的和可能的推定 。印刷术的发展使大陆法 克所言：“没有哪个学说会像推定学说这样，对推定 著作得到了迅速的传播 ，16—17世纪英 国学者布拉 的概念十分混乱 。可 以肯定地说，迄今为止人们还 克顿 Bracton 和爱 德华 ·科 克 爵士 Edward 不能成功地阐明推定的概念。-E1] Coke 对罗马教会法 的概念进行 了引进，对推定作 一 、 诉讼历史语境中的推定 了评论，使罗马教会法概念逐渐成为英 国情况证据 据史料考证 ，在亚里士多德 、西塞罗、昆提利安 和事实推定理论 的基础_3。 创立的修辞学传统中，情况证据和推定 已经被视为 因此，在历史上 ，推定概念长期是与情况证据或 可能性的一种。但是 ，作为一项成文规则，推定最早 间接证据等纠缠在一起的。但随着越来越多的证据 始于罗马法 。在罗马法上即有大量关于死亡、婚生 法学者关注和研究推定问题 ，这种状况逐渐发生了 子女、占有意思等的推定 。可见，推定的本源为纯正 改变。学术争论在 19—20世纪 的美国法学界以赛 的民事实体法概念口]。 耶 Thayer 、威格摩尔 Wigmore 、摩根 Morgan 罗马教会法 中存在发达的推定理论。在 中世 等为代表，达到了顶峰。学术探讨也不再局限于推 收稿 日期：2008—01—20 · 138 · 维普资讯 定的概念、分类和效力，而且对