浅析期货保证金法律性质.pdfVIP

免费法律咨询3分钟100%回复 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 /souask/ 浅析期货保证金的法律性质 期货保证金制度是期货交易区别于现货交易的一项重要制度，它不仅是期货履 约安全的保证，也是期货市场实行结算制度的基础。因此，实践中发生的期货纠纷 案也多与期货保证金有关。目前，国内对期货保证金的法律性质说法不一。笔者认 为，期货保证金做为交易者履行期货合同的财力保证，其担保性质是显而易见的， 但其属于担保形式中的哪一种，如何适用法律则需具体分析。 一、“违约金说” 违约金是指由法律或合同规定的，当事人一方因过错不能履行或不能完全履行 合同时，应向对方支付的一定数额的货币。违约金是我国经济合同违约责任中最为 常见的一种责任方式，其目的是为了保证合同的履行。期货保证金虽然也是为了保 证合同的履行，但二者有质的区别(1)违约金的支付是以违约事实的发生为前提条 件，是违约方向守约方支付的;而期货保证金是不以违约事实为前提，每一位进行期 货交易的投资者都必须在交易前向经纪商交纳初始保证金，交易中保证金数额达不 到规则要求时，还必须追加保证金，有盈利或保证金数额超出规则要求时，可以提 免费法律咨询3分钟100%回复 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 /souask/ 取一部分保证金。(2)违约金具有制裁违约方和补偿守约方的双重功能，即惩罚性和 补偿性，违约是否造成损失，不作为违约方支付违约金的条件;而期货保证金，只具 有补偿性，即使当事人没有及时追加保证金，其也只对其帐户亏损承担补偿义务， 而不另付违约金。所以，保证金的性质不是违约金。 二、“定金说” 《深圳有色金属交易所交易规则》第46条规定：“交易所实行定金制度。定金按 成交金额的3%向买卖双方收取，并存入交易所的帐户中。定金根据市场价格变化可 以增减”。显然，这里所说的定金是本文中的保证金。那么保证金到底是不是可以和 定金同日而语呢? 保证金与定金有相同之外：①从设立目的看，都在于担保合同履行;②从担保的 手段看，定金是金钱的担保，保证金也大部分是金钱;③从订立合同的形式、内容及 生效时间上看，交纳保证金的约定通常也在章程或交易规则中以书面形式写明，以 当事人在约定期内交付保证金之日起主合同生效，同样具有从属性。不同之处：① 定金担保具有象征性，而保证金的数额必须高于价格波动给期货交易人带来的亏损 (包括实际亏损和浮动亏损)数额;②我国《担保法》第91条规定：定金的数额不得超 免费法律咨询3分钟100%回复 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 /souask/ 过合同标的额的20%。“虽然交易或履约保证金一般只有期货合同标的额的5—18%， 但主管机构和交易所是可以根据市场风险提高交易或履约保证金的，甚至大大超过 20%;③保证金没有定金的制裁性，只有补偿性。保证金在期货合同全部了结后可以 返还交纳人余额，未全部了结期货合同时，交纳人也可提取超过规定部分余额，并 不存在收取保证金一方一旦违约，交纳保证金人双倍返还的交易规则或法律规定。 而定金的交付一方在合同未履行完毕前无权要求返还定金，收受定金的一方不履行 约定的义务的，应当双倍返还定金。④保证金可以用金钱以外的仓单等担保，而定 金不能。所以，保证金与定金的法律性质有较大不同，不能画等号。 三、“抵押说” 在我国《民法通则》中，担保人提供的担保财产无论是动产还是不动产，也不 论是否转移占有，都称为抵押。从这点上说，保证金的性质属于抵押。但新颁布的 《担保法》以担保财产是否转移占有区分抵押和质押，转移占有为质押，不转移占 有为抵押，这就否定了保证金属抵押性质的说法。期货保证金的所有权虽仍属期货 投资者，但其并不占有充当保证金的财产，而是结算所、结算会员或交易者委托的 期货经纪机构占有。因此，保证金的性质不属于抵押。 免费法律咨询3分钟100%回复