防范关联防范关联交易,维护贷款安全途径应用.docVIP

A thesis submitted to XXX in partial fulfillment of the requirement for the degree of Master of Engineering 防范关联交易，维护贷款安全的途径 　　关联交易对债权人利益损害的法律问题已越来越彰显，金融机构作为企业的最大债权人无疑深受影响。对于关联交易给金融机构造成的风险，我们以为应从法的创制和法的适用两条途径予以防范。 　　1、重塑法人制度，确立法人人格否认原则 　　《民法通则》第48条和《公司法》第3条、第13条的规定，标志着法人制度作为我国现代企业制度的基本模式已被肯定下来，即法人具有独立人格，以其财产独立承担民事责任，股东则以其出资额为限承担有限责任。然而，同发达国家走过的道路一样，我国法人制度在发挥其推动投资增长和迅速积累资本的同时，也被出资人等控制企业用作逃避法律义务，牟取非法利益的工具。前面我们已经论及独立法人人格具备独立意志和独立财产两大要素。在关联企业情形下，控制企业的权利滥用，使从属企业虽然在法律形式上仍保持“独立存在”，但事实上已经丧失了独立人格。因此，依靠我国现有法人制度体系难以解决关联交易规避法律的问题。正如孟德斯鸠指出的那样，“要防止滥用权力，就必须以权力约束权力”。故我们有必要借鉴国外经验，确立我国的法人人格否认原则，使其与法人人格确立、法人人格消灭共同构成三位一体的完整的法人制度。 　　法人人格否认是指当某一企业被他人控制或操纵而不再具有独立性，并且被利用以规避法律或逃避契约义务时，执法机关将无视该公司法律形式上的独立人格，而要求隐身其背后的控制和操纵者──股东或其他当事人，对公司的债务或行为承担责任 .法人人格否认原则并不否认法人制度存在的合理性、真实性，相反，正是在承认公司独立法人人格为其存在前提，只是在法人参加局部法律关系中否认其权利能力和行为能力，即不承认控制企业的有限责任，不承认被控制企业财产和责任的独立性，使法人人格滥用者直接承担法律责任。但被否认的企业在以后的经营活动中仍还原人格的独立性。用一个形象的比喻来说，法人人格否认制度就是“在有限责任之墙上钻了一个孔” .国务院《通知》和最高法院《批复》虽然规定了出资人应对企业债务负直接清偿责任，与法人人格否认原则有相似之处，但两者在运用上存有不同：第一、适用的条件和后果不同。法人人格否认原则是当企业存在滥用独立人格情形时，在特定法律关系中否认法人独立人格，案件处理后，公司仍“恢复”法人功能。换言之，法人人格否认原则并不最终消灭公司的法人资格。而《通知》和《批复》是在企业法人被撤销或歇业情况下采取的措施。而且，企业法人按规定清算后，其法人资格经注销登记归于消灭。第二、责任人承担责任的范围不同。法人人格否认原则要求实施滥用法人格行为的主体(如股东、控制人)承担无限责任。而《通知》和《批复》所确认责任人承担责任的范围则有一定限度，如实有资金和注册资金不符的，在注册资金范围内承担责任，而且所承担的是补充赔偿责任。第三、追求的价值目标不同。法人人格否认原则是基于完善法人制度和企业维持的理念，所追求的是矫正偏离法人制度本质的不公平。而《通知》和《批复》依据的是债法中的代位履行原理，追求的仅是债权人债权实现10 .因此，《通知》和《批复》所采取的只是类似法人人格否认原则的特殊措施，尚需通过立法上升为一项原则。 　　2、加强金融监管，完善信息披露制度 　　信息披露制度的根本出发点在于便利监管，以维护交易的公平进行。对于贷款活动中借款人信息披露义务得不到落实的状况，我们认为应完善信息披露制度，并在现有法律框架中，牢牢把握好知情权。 　　(1)进一步完善贷款领域的信息披露制度。由于关联交易的普遍存在及对企业经营状况和债权人利益的影响，许多国家都十分重视关联交易的处理，要求财务会计报表对关联交易须予以揭示。德国法律对于事实型关联企业就规定了联合报告制度，要求从属公司董事会负有编制联合报告的义务，说明从属公司与其他关联企业之间的交易或其他关系，以便股东了解实情。美国会计准则将“控制”和“影响”作为判断是否存在关联关系的标准。这里，控制是指某一方能够直接决定另一方的财务或经营决策。影响是指具有参与某一企业的财务或经营政策的能力。我国在《企业会计准则》中已作出了企业应当在会计报表附注中披露关联方关系的性质、交易类型及其交易要素的规定，但过于笼统。建议立法可将国外有关关联交易信息披露的有益规定，加以移植，便于金融机构掌握借款人的关联交易资料，防止贷款风险。 　　(2)加强金融监管，牢牢把握法律赋予的知情权。《贷款通则》和《合同法》均规定了贷款人有权要求借款人提供与借款有关的资料，了解借款人经营活动以及贷款人认为需要提供的其他有关资料的知情权。对此，我们认为，这些规定