善待罪刑法定 ——以我国刑法第三条之检讨为切入点研究.docVIP

善待罪刑法定　——以我国刑法第三条之检讨为切入点 　　关键词: 刑法/罪刑法定/价值/机能 　　“橘生淮南则为橘，生于淮北则为枳，叶徒相似，其实味不同，所以然者何?水土异也。” 　　——《晏子春秋·杂下之十》 　　引言 　　自贝卡利亚以来，罪刑法定的思想及其原则始终受到了世界范围内的广泛关注，并且这种关注不仅越来越多地落实在各国的宪法和刑法典之中，还一度被认为是现代刑法雷打不变的铁则。似乎，但凡是坚持和追求法治的国家就必须规定罪刑法定，而一旦规定了罪刑法定，也就顺理成章地成了法治国家。于是，罪刑法定似乎也就成了刑事法治的同义语，政治家或者法律家们挥舞着罪刑法定的旗号，借助着罪刑法定的名义各行其是、各称其心。在这种“为我所用”的过程中，罪刑法定与其说是一个原则不如说是一个招牌，很少有人去理会罪刑法定本身在这样的“礼遇”之中是否贬值或者变质，很少有人去考虑这种异化的罪刑法定可能不会如同想象的那样驯服。 　　当然，宪法或者刑法上规定了罪刑法定原则，也未必就等于真正实行了罪刑法定。但是无论如何，一个在立法上没有(真正)规定罪刑法定的国家，不可能是实行罪刑法定的国家。所以，在对于罪刑法定保持一种善意的或者基本善意的警惕的时候，我们更需要的是善待罪刑法定——还罪刑法定以本来面目，而不是拿着罪刑法定指东道西。 　　一、被确立的罪刑法定——从类推到有中国特色“罪刑法定”的立法变迁 　　97刑法第3