法律人思维中规范隐退_陈金钊.pdfVIP

法律人思维中的规范隐退 * 陈金钊 ， 。 内容提要 在法学出现了各种流派以后 有一个重要现象值得法治论者去研究 这就是除了教义学属性 ， 的法律解释学以及分析实证主义法学以外 多数法学流派的主要观点都是对现行法律规范的效力进行程度不 、 、 。 ， ， 同的消解 修正 甚至废止 这一方面丰富了法学研究的内容 使人们更全面地理解法律 但另一方面也从不 。 ， 。 ， 同的角度挑战了法律甚至法治的权威 对此 法治论者必须正视 在很多法学流派中 由于带有教义学属性 ， ， ， 的法律解释学的基本观点被批判 尤其是后现代法学对法治基本原则的解构 使我们感觉到 法律人的思维 ( ) 。 包括法学研究 中出现了规范的失落或者说法律的隐退 本文分析了在法律决断论和主体选择论的矛盾 ， 、 、 ， 下 法律规范的尴尬地位 规范隐退的表现 原因以及拯救的姿态与理路 所蕴涵的问题意识在于批判能动司 法的理论基础。 关键词 法律修辞 法律解释 法律决断论 主体选择论 ， ， ， ， 现在我们能隐约感觉到 法律人思维中的法律因素越来越少 这不是说法律的数量在减少 而是讲 在 。 ， 法律思维过程中决定法律人判断的法律外因素在增多 在法律因素与其他因素的较量中 法律的地位被 ， 。 、 、 、 矮化 规范作用在减弱 而这一切都与法律的本质被描绘成道德正义 阶级意志 政治政策 事物的本质以 。 ， ， 及社会关系等等有密切的关联 在很多法学家的著述中 具体的法律规范越来越被边缘化 不再是法律人 。 ， 、 ， 思维的主要根据 在法学研究中 法律已经被描述为被改造 修正或者可废止的对象 在有些人们看来法 —— ， 。 — 建 律甚至是可有可无的 主张无法司法以及无需法律的秩序 与热火朝天的立法事业所期待的目标 ， ， 。 ， 构法律体系 实现依法治国的目标相反 司法被描述成了重新构造法律意义的活动 这样 传统民主法治 、 ， 。 ， 所强调的主权在民 议会至上成了虚幻的说辞 议行合一被分裂为各行其是 不容置疑的是 主权在民一