关于判例形成观察和法律分析_以我国失实新闻侵害公众人物名誉权案为切入点.pdfVIP

大陆法系判例制度及其借鉴意义 其三是肯定了行政程序上的 “公布 ”属于文件发生外部效力的要件 。 值得关注的是 ,在这些意义中的前二项恰恰也同样是现代行政国家中法的特征表现 ,因 此 ,在一定程度上 ,该判决也是观察中国司法审查如何对应法的现代性问题的标识 。 　　四、结语 从上述内容中可以知晓 ,与国家司法机关确定的判例不同 ,在现实的判决中 ,学者通过 收集 、整理和分析 , 同样能够发现事实上具有同样功能的判例 。因为 ,为了明晰成文法的概 念用语在现实中的内涵 ,即现实的制度内容 ,解读判决已成为法学研究者的一项重要工作 。 从学术的角度寻找判例 ,除了本文所涉及到的判决对法的概念用语进行的解释之外 ,还 必须关注判决事实上存在的判例的约束力 ,这是判断一个判决是否具有先例性质的关键所 在 。然而 , 由于从这个角度开展的判例研究还处在刚刚起步的阶段 , 因此 , 目前对判例的研 究还只能达到个案中法官的认识与相对应成文法律概念用语之间的关系 。同类案件中法官 的判决思维是否相同以及原因等问题 ,例如 ,与例二类似的其他判决是否也同样有意识或无 意识地运用相同的要件认定方式去进行司法审查等问题 ,毫无疑问属于法学研究者需要进 一步研究的课题 。 关 于 判 例 形 成 的 观 察 和 法 律 分 析 ———以我国失实新闻侵害公众人物名誉权案为切入点 ( ) 黄 　卉 北京航空航天大学 成文法固有的抽象性决定其适用时的不确定性 ,进而造成司法裁判同案不同判现象 。 ( ) 建设成文法框架下的判例制度 大陆法系判例制度 可谓克服这一缺陷的最有效途径 ,具体 方法就是通过个案裁判逐渐形成关于抽象规范的相对稳定的理解 ,之后的司法者在兼顾个 案不同的事实细节的同时 ,尽可能遵循先例以求同案同判 。这在 “典范 ”大陆法系国家成为 通例 ,其理论和实践均趋向成熟 。与之相反 ,我国判例体系在制度层面尚处于起步阶段 。 在上述背景下 ,笔者以若干我国失实新闻报道侵害名人名誉权纠纷案为切入点 ,观察和 ( ) 分析我国司法实践中———至少在名人新闻侵权领域 ———是否可能存在某种 “司法判 先 ( ) 例 ”的线索 , 以及个案发展成判 先 例的可能的途径 。本文中 “判例 ”等同于 “先例 ”,指那 些对后来发生的同类案件在事实认定 、法律适用等方面具有某种形态之拘束力的案件 ,该 “拘束力 ”在最低程度上可以表现为类似 “不得随意偏离 、偏离者需要作出特别说明 ”的效 〔101〕 力 。“前例 ”和 “后例 ”则仅仅表示案件发生时间上的前后 ,而不含法律元素 。 〔101〕文章没有使用 “二五司法改革纲要 ”提出的 “案例指导制度 ”概念 ,有若干考虑 。其一 ,针对学界认为大陆法系 ( ) 没有判例的观点 ,特意使用和强调 “大陆法系判例 ”, 旨在说明判例 先例 和判例法系不是同一个概念 ,判例制度也不是 判例法系的专属工具 。其二 ,笔者倾向将未来的 “案例指导制度 ”归置为大陆法系判例的一种特殊类型 ,使用此上位概念 是想在工作方法上提示借鉴和反思其他大陆法系国家的正、负面判例经验的重要性 。 114 © 1994-2010 China Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserved. ( ) 华东政法大学学报 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2009年第 1期 总第 62 期 本文选择新闻侵权案作为判例研究起点