刑法免责与我国刑法第十三条但书的法律定型——从醉酒驾驶机动车是否一律构成犯罪说起.docVIP

刑法免责与我国刑法第十三条但书的法律定型——从醉酒驾驶机动车是否一律构成犯罪说起 第32卷第l1期 2011年11月 湖南科技学院学报 JournalofHunanUniversityofScienceandEngineering ,,0l_32NO.1l Nov.201l 刑法免责与我国刑法第十三条但书的法律定型 从醉酒驾驶机动车是否一律构成犯罪说起 魏宏斌 (福建师范大学福清分校经济法律系,福建福清350300) 摘要:醉酒驾驶机动车是否一律构成犯罪引发的争议,涉及我国刑法第十三条但书的司法适用问题.在罪刑法法定原 则下,刑法但书不能直接作为出罪的法律依据.我国刑法但书实质上是一种与大陆法系的免责事由相类似的出罪类型.应当 在刑法上明确可以刑法但书为基础予以出罪的具体情形并予以定型,从而作为出罪的直接依据.醉酒驾驶机动车在符合事先 规定在刑法中的以刑法但书为基础的某种法律定型时,可以不认为是犯罪. 关键词:醉驾;刑法但书;免责;类型;法律定型 中图分类号:0924文献标识码:A文章编号:1673-2219(2011)11-0117-04 2011年5月10日,最高人民法院副院长张军在全国法 院刑事审判工作座谈会上表示,要正确把握危险驾驶罪的构 成条件,不应仅从文意理解刑法修正案(八)的规定,认为只 要达到醉酒标准驾驶机动车的,就一律构成刑事犯罪.醉 驾并非一律入刑的言论一出引发了广泛的关注和讨论,有的 认同,有的反对.【l张军的观点显然是以刑法第十三条的但 书(以下简称刑法但书)为法律依据,认为有的醉酒驾驶机 动车的行为,由于情节显着轻微,可以不认为是犯罪.但反 对此种观点的也大有人在,他们认为醉驾不存在(情节显着) 轻微隋形.L2这样的争论,实际上触及了我国刑法学中一个 历久弥新的问题——我国刑法但书作为一种限缩犯罪范围 的制度或法律规定,能否作为法律适用的直接依据?在适用 时是全部交由法官自由裁量还是应该有明确的法律定型,从 而明确刑法但书适用的范围?刑法但书本身不能直接作为 认定犯罪的依据,应当进一步在理论上明确可以适用刑法但 书的情形并明确规定法律中.这些以刑法但书为基础的具 体,明确的法律定型才能作为不认为是犯罪的法定依据. 这样我们才能据此判断醉酒驾驶机动车(下称醉驾)是否存 在适用刑法但书的情形,从而避免不必要的争论.同时能预 防法官在适用刑法但书时从自由裁量转向任意与专横的裁 量的危险.只有按一定的标准对可以适用刑法但书的各种情 收稿Et期:2011—04—2O 基金项目:福建教育厅科研基金项目刑法免责与我国 刑法犯罪论重述(项目编号JAll305S)部分研究成果. 作者简介:魏宏斌(1969-),男,福建永泰人,福建 师范大学福清分校经济法律系副教授,研究方向为刑法学. 形进行理论上的归类,进而将理论上确定的没有争议的类型 在法律上予以定型,才能使刑法但书成为可以直接适用的法 律依据. 一 类型化,法律定型与刑法但书 (一)类型化与法律定型 作为犯罪概念的一个组成部分,刑法但书是对犯罪的反 向描述,是一种出罪的类型,具有类型性.在德国的考夫曼 看来,与概念相比类型才是一种真正的普遍存在,类型不 可以被定义,而只能被描述I.类型的非定义性决定 了它不以不可或缺的抽象事实特征为要素构成,即不以所谓 的事实构成为标准,其指涉对象的范围也不是封闭的, 而是自始具有较大的变化空间及相对的开放性[4】.正因 为如此,刑法但书并不具有直接司法适用性.刑法但书作为 一 种类型化的出罪,其司法适用必须以形成刑法但书的具体 法律定型为条件. 所谓定型,是指确定类型或类型确定,即事物的特点 逐渐形成并固定下来】.而法律定型则是将客观事物按其 特点予以归类后,以立法的形式固定下来.当然,作为一种 类型化的出罪,刑法但书的指涉的对象的范围又应当具有较 大的开放性.大陆法系刑法中有关正当化事由的法律定型就 生动地呈现了这样从理论到立法的进程.刑法但书与正当化 事由相较,它们都是我国刑法的一种出罪机制,尽管他们出 罪的依据是不同的,但都应该同样通过定型化的处置来解决 出罪的问题.因此,要解决刑法但书的司法适用问题,真正 实现其出罪的功能,就必须解决刑法但书的法律定型问题. l17 (二)法律定型是一项基本的立法技术 从法律发展的历史来看,规定实体权利,义务,责任的 法律,无论是极为简单粗糙如汉高祖刘邦的约法三章的 我国古代立法还是当今日益精细且鸿篇巨制的各国民法典, 刑法典等,法律定型一直是一个基本的立法技术.对法律意 欲调控的不同的行为按一定标准予以定型,有助于形成科学 的法律体系,这显然也有助于人们对法律的认识,记忆和理 解.而公民对于法律的了解和掌握,是可以减少违法犯罪行 为的.正如贝卡利亚所言,了解和掌握神圣法典的人越多, 犯