缔约过失——起源以及中德之比较.pdfVIP

第 27卷 第 1期 深圳大学学报 (人文社会科学版) Vo1．27No．1 2010年 1月 Journal ofShenzhen University(HumanitiesSocialSciences) Jan．2010 缔约过失 起源以及中德之比较 王茂祺 (深圳大学法学院，广东 深圳 518060) 摘 要 ：耶林最早建立缔约过失理论 的初衷是为 了解 决 当一方 当事人撤销 因为 自己的过错 而导 致 的错误意思表示 时却不 需要赔偿对方损 失 的不公平 问题 ，经过对罗马买卖法 的仔 细研 究 。耶林将 合 同法 中的过错扩展到 了合 同没有成立之前 。为当事人 的信赖提供保护 。从而构建起 了缔约过失责 任 的理 论体 系 关键词 ：耶 林 ；缔约过 失 ；德 国法 ；中国法 中图分 类号 ：DF529 文 献标 识 码 ：A 文 章编 号 ：1000—260X(2010)O1—0069—05 到 的损 失 则无 法 得 到任 何 合 同上 的救济 。 (2)19世 一 “缔约过失”概念的提 出 纪 的德 国侵 权规 则 对 于这 种情 况下 的受 害方 也不会 、 提 供任 何后 备救 济 ，这 种情 况 到今 天也基 本如 此 。照 缔 约过 失 责任 是 德 国学 者 鲁 道 夫 ·冯 ·耶 林 顾 义务 的观念 到 20世 纪才 出现 而耶林 对 于德 国法 (Rudolphv0nJhering)在 1861年 发表 的一 篇 名 为 最 重要 的贡 献 之一 就 是 将 注意 义 务 (diligentia)的观 《缔 约过 失或 者无效 或 未臻 完 善合 同中 的损 害赔 偿 》 念偷 偷 地 引入 了合 同法 中。(3)耶林 作为 法学 家 的专 [11(P327—425)的文 章 中最早 提 出 的 。在这 篇 文章 中耶林 家感 情抗 拒 这种 结果 。耶林 的文章 大多探 讨 的是罗 提 出 了两个 对 于 现代 法 律 产 生 深 远 影 响 的理 论 ．其 马法 理论 层 面 的 问题 ．这使 得他 更 了解 罗马法 的 内 中之 一就 是提 出 了合 同成 立时 的过错 责任 理论 在精 神 而不 是具 体 规则 。他 认 为对 他而 言最重 要 的 德 国合 同法直 到起 草 民法 典 时都 是建 立 在罗 马 发 现是 罗马 法本 身 在对 于禁 止 私人 买卖 之物 的买卖 法规 则之 上 的。而 罗 马合 同法 的规则 是建 立 在纯粹 和 不存 在之 遗产 的买卖 的情 况 下承认 了这种先合 同 的 “意 思理 论 ”之 上 的 ．即合 同应 当 是双 方 当事 人 内 责任 r(P330)。 心真 实意思 的反 映 。耶 林之 所 以要 探讨 缔 约过 失就 然后 耶林 将 这种 先合 同责任 上 升为 了一 个一 般 是 因为在 多年讲 授合 同法 中 的错误 问题 时 他 总是会 原则 ，即在一 方 当事 人无 法 使合 同成 立 ；合 同 的标 的 碰 到 这样 一个 问题 ．那 就是 当错误 是 因为 当事 人 自 不 可能 ：当事人 的意思 有瑕 疵 的情 况如果 因为一方 己的过错 导致 的 ．他是 否需 要 对对 方 当事 人 承担赔 当事人 未尽 到注 意义 务 (即表示 的意思 与其 内心真 偿责任 。当时 的大 多数 学 者们 对 于这 个 问题 的 回答 实 意思 一致 )导 致没 有有 效 合 同产生 。那 么对方 当事 是否 定 的。而 耶林认 为 这并 不 合理 。理 由有 三