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第三章 公司法律制度 第一节 公司法概述 一、公司与公司法 （一） 公司的概念和特征 公司是依法定条件和程序设立的以营利为目的的企业法人。公司的法律特征是： 1 公司是企业法人。 2 公司以营利为目的，具有营利性。 3 公司具有法人资格。 4 公司设立的条件和程序是法定的。 （二） 公司种类 我国《公司法》规定：“本法所称的公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”可见我国《公司法》规定了两种形式不同的公司，即有限责任公司和股份有限公司。 有限责任公司是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。 我国的股份有限公司有上市公司和非上市公司之分，前者是指其发行的股票经国务院或国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司，后者发行的股票不能上市交易。 （三）公司法的概念和特征 公司法是调整公司设立、变更和终止过程中所发生的对内对外关系的法律规范总称。具体内容是规定公司的种类和法律地位，规范公司的组织机构，界定股东和公司的权利义务，规定公司的设立、变更和终止等。其特征有： 1、公司法是一种企业法。 2、公司法是组织法、程序法和实体法的结合体。 《中华人民共和国公司法》1993年12月由八届全国人大常委会第五次会议通过，并于1994年7月1日实施。《公司法》的颁布实施，对于建立现代企业制度，规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，具有重要意义。 二、公司法基本制度 （一）公司的设立 1. 发起人。发起人是指创办公司的人。任何公司的设立，必须先有发起人，公司成立后，发起人为公司股东。在设立中，发起人为公司的执行机关，其发起行为的效果归属于即将成立的公司。 2. 订立章程。公司章程是公司设立必须具备的，是由公司的发起人共同制定的关于公司组织和行为所依据的内部行为规范。公司章程要以书面形式出现，随公司的成立而发生效力。 3. 确定股东。股东一般由公司章程确定，但通过募集方式设立的股份有限公司的一部分股东，是由募股程序确定的。 4. 设置机构。公司实行权责分明、管理科学、激励和约束相结合的内部管理体制。不同种类的公司设置的机构一般包括股东会、董事会、监事会、经理，它们按照《公司法》规定履行职责。 5. 设立登记。公司的成立，必须向公司登记机关办理注册登记手续。经过登记，领取营业执照，始得成立，具有法人资格。 （二）公司的名称和住所 1. 公司名称。公司名称是某一公司依法专有的与其他公司相区别的文字符号。公司名称应当由以下部分依次组成：字号（商号）、行业或者经营特点、组织形式。除全国性公司，历史悠久、字号驰名的公司和外商投资公司经国家工商行政管理局核准外，其他一般公司的名称还应当冠以所在地省、市、县行政区划名称。依照公司法设立的有限责任公司和股份有限公司，必须在其名称中标明“有限责任公司”或“股份有限公司”字样。 2. 公司住所。公司住所是指公司主要办事机构所在地。 （三）公司内部组织机构 公司的机构包括： 1 权力机构。有限责任公司权力机构是股东会，股份有限公司权力机构是股东大会。权力机构决定公司的重大问题。 2. 经营机构（业务执行机构）。公司的经营机构（业务执行机构）是董事会，负责公司的经营管理事务。 3. 法定代表人。公司的法定代表人是董事长或者执行董事，代表法人对外进行民事活动和诉讼活动。 4. 监事机构。公司的监事机构是监事会或者监事，对公司有关活动进行监督。 5. 经理。经理由董事会聘任，负责公司的日常经营管理工作。 （四）公司的合并、分立 公司合并有吸收合并和新设立合并两种形式。 吸收合并是指一个公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。 新设立合并是指二个以上公司设立为一个新的公司，合并各方解散。公司分立其财产要作相应分割。 公司合并或分立，依法向登记机关登记时，登记事项发生变更的，应当依法向登记机关办理变更登记；公司解散的，办理注销登记；设立新公司的，办理设立登记。 （五）公司解散和清算 公司解散的情形有：1. 公司章程规定营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现。2. 股东会决议解散。3. 因公司合并或者分立需要解散。4. 公司违反法律、行政法规被依法责令关闭。5. 被依法宣告破产。 公司解散后，除合并和破产外，必须进行清算。 （六）公司财务、会计 《公司法》规定，公司应当依照法律、行政法规和国务院财政主管部门的规定建立本公司的财务、会计制度。公司应当在每一会计年度终了时制作财务会计报告，财务会计报告包括资产负债表、损益表、财务状况变动表、财务状况说明书、利润分配表等财产会计报表及附属明细表。 公司税后利润的分配，应当提取