2011年司法考试六门小法考点精华.docVIP

2011年司法考试六门小法考点精华 　　编者按： 　　小法考点荟萃，包括宪法、（中外）法制史、法理、商法、经济法和法律职业道德。本着“一切为学员负责”的态度，法律教育网的小编们为大家进行了高度浓缩，对这部分的常考考点、重点进行了科学、大胆的预测和编辑，配合大家复习和备考。 小法考点荟萃包含的上述科目，基本上都属于考点很多、很分散、很难记忆，但是考试重点又非常不明确、考点经常变化的部门法，所以考生历年来都很头疼。这份复习资料非常适合备考的冲刺阶段，背诵和识记。希望这本小册子能给广大学员考生带来考场上的无懈可击！分数上的分分必拿！ 　　法 理 学 　　Ⅰ 法的本体 　　1.1法律职业与法的定义 　　法律职业包括两个基本涵义：（1）是一种专门的行业；（2）从业者具备专门的法律知识和技能。法律职业者必须用法律方法和法律思维（其特点是根据法律通过法律程序用说理的方式来解决法律问题）来看待法律。 　　1.2法的现象与法的本质 　　关于法的定义有两大类：一是非马克思主义的观点，大致有三类：（1）从法本身理解法律，特点是囿于法的现象讨论法律问题。包括规则论，命令论，判决论或预测论；（2）从法的外部解释法的根源，将法视为人类精神一般发展的产物。包括神意论，意志论如黑格尔的观点，正义论如塞尔苏士的观点；（3）从法与其他社会现象的关系角度理解法，将法作为社会的组成部分，作为一种与其他社会现象交互作用的产物。二是马克思主义的观点。法的本质含三层涵义：（1）法的正式性；（2）法的阶级性；（3）法的社会性。 　　1.3法的特征 　　（1）法具有规范性，这表明法是一种规范，而且是一种行为规范，同时该规范与社会关系相联系。（2）法具有国家意志性，它以国家名义产生和存在，通过有权力的国家机关制定和认可。（3）法具有国家强制性，所有规范中法的强制性最厉害、最直接，同时法的强制性与违法相联系。（4）法具有普遍性，法针对普遍的人和事发生作用。注意是在法自己的效力范围内具有普遍约束力，而不是指在国家权力管辖范围内普遍有效。如有些法律在全国范围内生效，如宪法、民法和刑法，有些则是在部分地区或仅对特定主体生效，如地方性法规、军事法规。（5）法具有程序性。 　　1.4 法的作用 　　法的规范作用：针对主体行为发生作用。这部分内容几乎每年都考。 　　法的规范 作用 分 类 内 容 对 象 　　指引作用 确定的指引（一般为义务性规范） 有选择的指引（一般为权利性规范） 本人的行为。例如《继承法》规定，公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人一人或数人继承，即为有选择的指引 　　评价作用 法律具有判断、衡量他人行为是否合法或违法以及违法性质和程度的作用 他人的行为。例如法官按照法律对每一诉讼参加人的行为的评价。 　　预测作用 主要有两类：（1）预测国家对行为人的态度；（2）预测行为人相互之间的行为 人们互相的行为。例如，《合同法》颁布以后，甲、乙双方可以互相预测彼此的行为。 　　教育作用 通过法律的实施对一般人今后的行为所发生的影响 一般人的行为。例如，运用法律对违法者的制裁，对其他一般人会起到教育作用。 　　强制作用 法律对违法行为具有制裁、惩罚的作用 违法者的行为。例如某人犯有杀人罪，国家通过强制力加以保障。 　　法的社会作用：主要解决社会问题。如法律主要用来维护交通、保护环境、自然资源等社会公共问题。 　　法的作用的有限性： 　　（1） 法律是以社会为基础的，它不可能超出社会发展需要“创造”社会。（2） 法只是众多社会调整手段中的一种；（3） 法自身条件的制约，如语言表达力的局限。 　　2.1法的价值含义：（1）体现了一种主客体之间的关系；（2）能够满足人们的需要；（3）既包括对实然法的认识，更包括对应然法的追求。 　　2.2 对法律问题的判断可以分为两类：价值判断和事实判断，要理解两者的区别以及这种区别的意义。 　　2.3 法的价值主要有：自由、秩序、利益和正义。 　　2.4法的价值冲突的平衡原则有：（1）价值位阶原则；（2）个案平衡原则；（3）比例原则。 　　3.1 法的要素：包括法律规则、法律原则和法律概念。法律规则逻辑上由三部分构成，即假定条件、行为模式和法律后果，其中行为模式有三种：可为模式、应为模式和勿为模式。所有法律规则都以法律条文的形式表现，但并非任一规则都由一个条文体现。法律规则的分类：按内容的不同，分为授权性规则（包括权利性规则和职权性规则）和义务性规则（包括命令性规则，如婚姻法规定，现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意；以及禁止性规则，如宪法规定，禁