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论有限责任公司的承包经营 (硕士论文摘要) 专 业：民商法 研究方向：民商法 作者姓名：高行玮 指导教师：陈康华 在法院实习的过程中，笔者偶然在案例中发现了以有限责任公司为对象的承 包经营合同，以及根据承包经营合同对有限责任公司进行承包经营的这一现象。 承包经营责任制是我国国有企业改革中曾经广泛采用过的方式，但不久便被公司 制所代替．面对以有限责任公司为对象的承包经营，笔者不禁感到疑问：第一、 实践中自发形成的有限责任公司承包经营制度与曾经的国有企业承包经营责任 制是否存在本质上的区别?第二，作为现代企业制度典范之一的有限责任公司， 为何会采用承包制这一在国有企业改革过程中被公司制所替代的制度模式?为 了解答这两个问题，笔者遵循从现象到实质的研究方式，通过对具体的有限责任 公司承包经营合同的分析。归纳出有限责任公司承包经营合同的全貌，进而阐述 承包经营状态下有限责任公司的治理结构异化现象。在对现象予以全面清晰的描 述后，据此从承包经营合同与公司治理结构这两个角度分析有限责任公司承包经 营的本质。在将上述结论引为论据的基础上，笔者着手解答文首的两个问题，分 析了有限责任公司承包经营与国有企业承包经营责任制本质上的区别，并指出实 践中的有限责任公司承包经营现象的产生．是为了利用权责利合一的方式改变公 司治理结构，在授予经营者自主经营权的同时，缓解现代公司两权分离而导致的 经营者“欺诈”、“偷懒”等代理问题，从而调和有限责任公司中股东的安全需求 与经营者的自主需求之间的矛盾。最后笔者认为，权责利合一的公司治理思想， 将是解决公司代理问题的有效途径． 导言部分，笔者简述了发现问题的过程，在回溯了国有企业承包经营责任制 的兴衰之后，提出文章所欲解答的两个问题。 第一章，系对有限责任公司承包经营合同的概述，主要从合同内容，即权利 义务方面，通过对四个实务上真实的有限责任公司承包经营合同样本进行分析来 予以论述。完成对合同权利义务的概括后，在本章最后对学术上存在一定争议的 有限责任公司承包经营合同的效力问题进行论述，肯定其效力，并且指出法院在 司法实践中已经实际认可了这种合同的效力。 第二章，在上文基础上讨论承包经营对有限责任公司治理结构的影响。第一 节首先论述正常情况下的有限责任公司治理结构，指出这一法定的治理结构其特 征在于分权制衡。第二节则通过与上文的比较，论述承包经营状态下有限责任公 司治理结构的异化，即原分散于各公司机关的经营权向承包人集中，经营者受托 义务的约定化，以及监督权的合同化等现象． 第三章在上文对现象予以充分描述的基础上，分析有限责任公司承包经营的 本质。第一节以合同为角度，通过分析合厨双方的对价关系来探讨有限责任公司 承包经营合同的本质，得出结论为：承包人向发包人支付承包金、承担公司经营 风险作为对价，从发包人处获得一定期限内的公司利润获取权和公司经营权；发 包人向承包人转让一定期限内的公司利润获取权、授予该期限内的公司经营权作 为对价，从承包人处获得承包金、并转移公司经营风险。第二节以公司治理结构 为角度，通过对比古典企业形态，得出有限责任公司承包经营的本质，在于将公 司的经营权、利润获得权、风险承担责任集中在承包人一人身上，从而实现公司 权责利的统一． 在上文结论的基础上，第四章用以回答文首的第一个问题，即将有限责任公 司承包经营与国有企业承包经营责任制进行比较．第一节指出了两者的相似之 处，即以合同为基础、以经营权的独立为条件、权责利向承包人的统一，从而显 示两者之问一脉相承的关系。第二节则指出了两者区别，即合同缔结上的意思自 治与行政命令、经营权独立性上的彻底与不完全、权责利统一上的主体与非主体， 表明掰者本质上存在着极大的差别，进而论述产生差别的根源在于当时国有企业 尚无法人主体地位等原因，从而证明承包经营体制在改革巾被认定失败，是山于 受到产权问题的掣肘，以及不能解决国企的主体独立问题，不符合当时的改革需 求等原因，但并不意味着其作为一利·治理结构模式的失败． 在第五章中，笔者回答了第二个问题，即实践中出现有限责任公司承包经营 现象的原因。有限责任公司具有两权分离的必要性，但两权分离造成