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境内企业红筹上市专题研究-规则篇一、境外投资及外资并购10号文外资并购的基本类型类型适用被并购企业方式允许的支付对价手段股权并购境内公司（非外商投资企业）购买股权外汇、外国投资者来自境内的人民币利润（经外管局批准）、外国投资者拥有处置权的股权(SPV公司股权、境外上市公司股权这两种公司股权)认购增资资产并购境内企业（非外商投资企业）买资产设立外商投资企业外汇、外国投资者来自境内的人民币利润（经外管局批准）设立外商投资企业买资产适用10号文的其他类型类型适用10号文的条件涉及规定外商投资性公司并购境内企业适用《商务部关于外商投资举办投资性公司的规定》《外商投资创业投资企业管理规定》外国投资者购买境内外商投资企业股权或认购境内外商投资企业增资优先适用现行外商投资企业法律法规和外商投资企业股权变更的相关规定，其中没有规定的，参照10号文规定（手册改变了，改为不适用10号文）《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》外商投资企业吸收合并境内企业或收购境内企业优先适用关于外商投资企业合并、分立的相关规定和关于外商投资企业境内投资的相关规定，其中没有规定的，参照10号文规定《关于外商投资企业合并与分立的规定》《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》外国投资者并购成立外商投资股份有限公司优先适用关于设立外商投资股份有限公司的相关规定，其中没有规定的，适用10号文规定《关于设立外商投资股份有限公司的若干问题的暂行规定》以股权作为支付手段并购境内公司的规定1）定义：境外公司的股东以其持有的境外公司股权，或者境外公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或境内公司增发股份的行为。2）可实施换股的两类境外公司：为已上市境外公司或者为特殊目的公司。10号文中的定义为中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司（不同于75号文定义下的特殊目的公司——境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内企业资产或权益在境外进行股权融资（包括可转换债融资）为目的而设立或间接控制的境外企业）3）可进行跨境换股的境内外公司的股权须满足的条件：股东合法持有并依法可以转让；无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制；境外公司的股权应在境内公开合法交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易；境外公司的股权最近1年交易价格稳定；不适用特殊目的公司。4）上市境外公司以股权并购境内公司主要步骤：申请并购颁发加注外商投资企业批准证书颁发加注外商投资企业营业执照颁发加注外汇登记证换股颁发境外投资批准证书、无加注外商投资企业批准证书颁发无加注外商投资企业营业执照税务变更登记办理境外投资外汇登记手续换发无加注外汇登记证5）特殊目的以股权并购境内公司主要步骤：6）股权结构恢复到股权并购前的情形对于上市的境外公司股权并购境内公司，自加注的营业执照颁发之日起6个月内未完成股权变更手续。对于特殊目的公司股权并购的，自加注的营业执照颁发之日起1年内，境内公司不能取得无加注批准证书（取得无加注批准证书须完成境外上市并在下述规定期限内报告商务部）对于特殊目的公司股权并购的，未能在境外上市之日起30天内向商务部报告境外上市情况和融资收入调回计划的。10号文规定必须报商务部审批的情形关联并购：境内居民以其在境外设立和控制的公司并购与其有关联企业的境内公司，报商务部审批。跨境换股：特殊目的公司和境外上市公司以其股权作为支付手段股权并购境内企业的应报商务部审批。境内企业在境外设立特殊目的公司需报商务部核准。外资并购商务部审批权限属于商务部审批权限的情形：鼓励外商投资类，投资总额1亿美元及以上；限制外商投资类，投资总额5千万美元及以上；并购成立外商投资股份有限公司；境内居民通过设立或控制的境外企业并购有关联关系的境内公司；外国投资者以股权并购境内公司。需要注意的是，发改委并未参与起草10号文，但根据《外商投资项目核准暂行管理办法》，外资并购，鼓励外商投资类投资总额1亿美元及以上、限制外商投资类投资总额5千万美元及以上，应获得国家发改委的核准。境外投资项目核准暂行管理办法2004年10月9日，国家发展和改革委员会发布《境外投资项目核准暂行管理办法》，要求境内法人及其通过在境外控股的企业或机构在境外投资需要通过发改委备案或核准。值得注意的是，该办法并未明确适用于个人的境外投资。境外投资管理办法-商务部令2009年第5号 2009年3月16日，商务部发布《境外投资管理办法》（商务部令2009年第5号），要求我国依法设立的企业以及个人从事境外投资时需要取得商务部或省级商务主管部门的核准。外汇管理75号文2005年10月21日，国家外汇管理局发布了《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（简称“75号文”），该文于2005年11