论专利权人许诺销售权.pdfVIP

Y 707452 内 容 提 要 专利权人的许诺销售权是 《中华人民共和国专利法》第二次修正案确认的，最高法 院的司法解释将许诺销售行为定义为 “以做广告、在商店橱窗中陈列或者在展销会上展 出等方式做出销售商品的意思表示”，许诺销售是一种以出售专利产品为表示内容的单 方法律行为，其标的是发明或实用新型专利产品。许诺销售行为不同与销售、要约、间 接侵权等相关法律行为。在界定了许诺销售侵权行为上，直接简单引用传统的界定侵权 行为的 “四要件”理论已经行不通了，专利侵权构成有着特殊性，即应当适用 “两要件” 说，对于传统的侵权构成要件中的实际损害和主观过错两因素，在确定专利侵权中不应 是必备的。具体构成许诺销售侵权应当满足如下条件:b一为人作出了销售意思表示;许 诺销售发生在专利权保护地域内;许诺销售期在专利权有效期内;许诺销售行为未经专 利权人许可。正所谓没有救济就没有权利，若把专利权人的许诺销售权看作是原权的话 其权利人就应享有相应的救济权利。程序法上的保护，主要是保证当事人享有的有关许 诺销售权的申请权和诉权能够得到实现，包括许诺销售的管辖、诉前临时禁令;实体法 上，对于尚未造成实际损失，一般采用停止侵权的方式以制止侵权现实的发生，还可以 要求侵权人在相关领域赔礼道歉;行政措施上，专利行政保护是我国专利制度特色之一， 结合许诺销售侵权多数并无实际损害不需赔偿的特点，行政救济对其尤为适用，可以节 约时间和诉讼成本，为专利权人提供了一条便捷的维权途径。当然，许诺销售权在我国 立法上的确认仅仅四年，无论从理论还是实务都还处于起步阶段，存在着诸多问题期待 解决，包括从理论上深入探究许诺销售的界定、立法上完善相关的程序及实体法律规定、 司法上积极实践，给予专利权人全面、适当的保护 主题词:专利权，许诺销售，即发侵权，无过错赔偿责任 引 言 2000年8月25日，第九届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过了《中 华人民共和国专利法》第二次修正案，并于2001年7月1日正式实施。该修正案强 化了对专利权的保护力度，其中第11条第1款集中规定了专利权人的权利:“发明 和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利 权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销 售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照 该专利方法直接获得的产品。”对比修正前的相应条款，最大的变化是增加了专利权 人的许诺销售权的规定。 “许诺销售，构成侵权”，而许诺销售阶段专利权人一般并无实际损害存在，但 《民法通则》中并没将许诺销售侵权行为规定为特殊侵权，那么在传统的 “侵权四 要件”面前，如何将许诺销售侵权行为进行界定?对此，有观点认为应对传统侵权 概念做扩大解释，也有观点认为应特殊处理，笔者认真研读了国内相关论著，发现 对此并没有权威观点，细究法条，更发现诸法间关于此问题的规定还没有达成一个 完善的体系，再将目光投向实务，虽然近五年过去了，但相关的案例并不多，似乎 法官们在许诺销售侵权判定的步子上比立法者更加谨慎。对此，笔者整理了相关资 料和典型案例，参考了国际条约和发达国家的立法例，对许诺销售的涵义、侵权界 定、司法保护进行了探讨，希望能厘清许诺销售行为的实质。 一、 “许诺销售”的立法背景 1994年4月15日世贸组织乌拉圭回合谈判签订了与《贸易有关的知识产权协议》 (简称丁R工PS协议)，该协议书第28条第I款规定: “专利应赋予其所有人下列专有 权;(1)如果该专利所保护的是产品，专利权人有权禁止第三方未经许可的下列行 为:制造、使用、许诺销售、销售或为上述目的进口该产品;(2)如果该专利保护 的是方法，专利权人有权禁止第三方未经许可使用该方法的行为以及下列行为:使 用、许诺销售、销售或为上述目的进口至少是依照该方法所直接获得的产品。”①由 此可以看出，TR工PS协议明确规定了专利权人垄断性地具有制造权、使用权、许诺销 售权、销售权和进口权。。如上所述，我国原专利法仅规定了其中的制造权、使用权、 销售权和进口权，并没有规定许诺销售权，为了和国际条约相衔接，为我国顺利加 入世界贸易组织铺平道路，同时满足实践中制止专利侵权的需要，在新专利法中