公司对外担保法律规制——兼论我国公司治理结构完善.pdfVIP

公司对外担保的法律规制 一-兼论我国公司治理结构的完善 中文摘要 担保权利能力是公司的重要权利能力，公司的担保包括对自身债务设置的担 保和为他人债务提供的担保。公司为自身债务的担保应是公司正常的融资手段， 而公司为他人债务提供担保则因公司的营利性本质而多受法律上的限制。本文所 称的 “公司对外担保”是指后一种情形，即公司为他人债务提供的担保。 本文主要从以下五个方面对公司对外担保的规制问题作出了研究: 一 、对我国公司对外担保的权利能力作出分析 本部分在进行比较法研究的基础上，分析了国内学者对我国公司有无担保 权利能力的两种对立的观点，并认为我国公司法没有限制公司的对外担保权利能 力。本部分是展开以后部分研究论述的基础。 二 、对我国有关公司对外担保规定的具体分析 我国有关公司对外担保的规定主要是公司法第60条第3款的规定和担保法 司法解释第4条的规定。证监会对此也颁发了有关通知，但其仅具有行政规章的 效力。在认可公司具有对外担保权利能力的前提下，公司法是否对公司对外提供 担保的特定对象即公司股东和个人作出了限制，学者之间对此也有不同观点。本 部分结合最高人民法院的相关判例对之作出了分析，认为公司法没有对特定的担 保对象进行限制。另外，本部分也对董事、经理违反公司法第60条第3款的法 律后果作出了分析。 三 、对公司对外担保的决策程序和判断依据作出分析 由于对外担保的决策程序属于公司意思自治范畴，公司法对之并没有作出规 定，但科学严格的对外担保决策程序对于维护公司利益、防范对外担保风险有着 极其重要的意义。本部分在对我国实践中公司对外担保决策程序进行了考察分 析，并提出了相关的建议。 本部分还对公司对外担保的决策依据作出了分析，认为公司对外担保的决策 依据应是公司的利益，包括直接利益和间接利益。公司董事应尽其注意义务判断 对外担保事项对公司是否有利。 四、对企业集团内公司之间的相互担保问题作出探讨 企业集团内公司之间的相互担保是实践中极为常见的行为。在对美国判例的 有关做法作出分析的基础上，本部分分析了我国有关企业集团内公司相互担保规 制的现状并对之作出了评述。 五 、对公司对外担保的规制和公司治理结构之间的关系作出了分析 公司对外担保的合理规制离不开完善有效的公司治理结构。本部分在分析了 两者之间的关系后，对与公司对外担保的规制直接相关的一些公司治理制度作出 了介绍，并分析了其在规制公司对外担保事项中的重要作用。 最后，在结束语部分，本文在对以上内容论证分析的基础上，对我国公司法 规中公司对外担保规制的完善提出了相关的建议。 关键词:公司对外担保 企业集团 公司治理 Abstract Theabilityofguarantyisthesignificantabilityofcompany,andthe companiesof Chinahavebeenendowedwiththisabilitybythe companieslawofPRC.Topreventthedirectorsandofficersrfom abusingtherightsofguarantiesofcompanies,thesection60ofcompany lawofPRCmakessomerestrictionstotherightofdecisionsonthe companiesguaranties.TheinterpretationofguarantylawofPRCalso madesomesupplementstothecompanylawofPRConthispoint.The guarantycontractwillbeinvalidwhenthedirectorsorofficesdisobeythe section60ofthecompanylawofPRCbythisinterpretation.The procedureofthedecisionsonthecompaniesguarantiesisveryimportant, butitisnotregulatedbythecompanylawofPRC.Andtheprocedure shouldbese