论公司董事竞业禁止义务.pdf

论文提要： 厂 ／在现代公司治理中，公司董事在公司中既拥有权力，又承担义务。竞业禁止 I。‘‘。。。。‘‘。。。一 义务是董事对公司承担的诸多义务中的一种，无论是英美法系还是大陆法系国家 和地区均在其判例、《商法》或《公司法》中对该义务做出规定。我国《公司法》 ＼’，7 中虽然也有相关规定，但过于笼统和原则性，缺乏可操作性0本文试图采用比较 ， 的方法，从董事在公司中的法律地位入手，追根求源，通过对国内外相关法律原 则和制度进行较全面的考察，阐述英美和大陆两大法系对浚项义务的理解、侧重 点和表述，揭示出两大法系在发展和完善现代公司制度以及寻找公司与董事双方 利益的平衡点过程中所做的努力，最终加以借鉴，以丰富和完善我国《公司法》 及相关法律中关于相关制度的规定。主要内容包括：(1)董事竞业禁止义务产生 。o’==’。《-- 的法律和理论基础，即董事在公司中的法律地位，理论上主要包括信托既、代理 说、委托说等：(2)英美和大陆两大法系对董事竞业禁止义务的主要理论贡献。 在前者，主要包括公司机会原则和不得与公司非法竞争两个方面：在后者，通常 。■●■■■●■o●-■- 由制定法直接对该义务加以规定，学者一般从竞业内容、时间、地域等几个方面 加以阐述：(3)我国《公司法》有关制度及其完善。主要有放宽规定、完善归入 权、完善责任制度以及引入公司机会理论等。 么彩箩． ’。_。一～～一———————习r—语～—～一一 现代公司以法人资格和所有权与经营权或日控制权相分离为两大重要特征， 这两个特征使公司无论在外部形态还是内部结构上均类似于一个国家。英国公司 法专家Gower教授称：“除公司不是主权国而唯一有点资格限制以外，公司与国 家无其他差别。”在这种情况下，“虽然董事会像政府一样，须向‘议会’性的股 东大会回答问题，但事实上，又如政府一样，它们就像股东大会控制它一样控制 股东大会，并且现代立法赋予董事们可行使除《公司法》、章程和细则或特别决 议明确规定必须出股东大会行使的权力外的一切公司权力。”o自现代公司丌始形 ofModem L．C．B．Gower，Gower’S Principles Company 0。 第3负 成时起，在向董事授权的同时，明确董事在公司中的法律地位和对公司承担的责 任和义务，防止董事滥用权力，一直是公司法和公司治理研究中一个重要课题。 公司董事的竞业禁止义务研究便是这一课题项下的一个重要内容。 公司董事的竞业禁止义务亦称董事禁止竞业义务或董事竞业回避义务，从语 义上看，为董事不得从事竞争性的营业，具体况，是指义务人不得Il营或为他人 经营与其任职或原任职企业相同或类似的营业。董事竞业禁止义务既是公司董事 对公司应负的诸多义务中的一种，同时也属于公司高级管理人员和普通雇员对公 司应负的竞业禁止义务的范畴。董事竟业禁止义务是一种不作为义务，董事一旦 从事与公司竞争的行为即构成对公司权利的侵犯，则必须承担一定的法律责任， 从这一意义上讲，竞业禁止义务是董事承担相应法律责任的前提和基础。董事竟 业禁止义务基于董事在公司中的法律地位而产生，通常由相应的《商法》、《公司 法》以及公司章程、细则等加以规定，从而为该义务提供了法律基础，另外公司 和董事也可以在双方签订的任用合同中对该义务做出约定，在不违反法律的前提 下，这种约定也构成董事竞业禁止义务产生的根据。英美法系和大陆法系公司法