试论保证独立性.docVIP

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  • 2017-08-26 发布于安徽
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试论保证的独立性   张永春   “保证”一词有多种含义,作为债的担保方式之一,保证是指债务人以外的第三人作保证人向债权人担保债务人履行债的制度。《民法通则》第89条第1项对此作了规定,《担保法》第6条规定得更加明确:“本法所称保证,是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”   保证是以保证人的一般财产而设定的、用一个合同去担保另一个合同(主债务)的履行之担保方式,有一定的独立性。我国民法理论和立法强调并突出了保证的从属性和补充性,一定程度上忽视了其独立性。为此,文章从保证制度的历史沿革、保证的成立及其内容、保证债务的范围和强度、保证变更或消灭的原因、保证人的抗辩权等方面分析了保证的独立性,并指出保证的相对独立性的理论价值和现实意义。   由于保证是以担保主合同的履行而设立的,是第三人以其自身的信誉和不特定的财产担保债的履行,因此传统民法上债权人与保证人之间订立的保证合同,是以债权人与主债务人之间的主合同的成立为前提的,保证合同是主合同的从合同,它依附于主合同而存在,当主合同无效或消灭时,它随之无效或消灭,这就是保证的从属性。我国《担保法》予以肯定,该法第5条规定:“担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。”正因为如此,理论界与实务界在分析保证的性质时,更多的是从保证的成立、范围及强度、移转、变更和消灭等方面强调其从属性

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