第一章国际法的性质和基础.pptVIP

主要观点：国际法和国内法属于同一法律体系，在这个法律体系中，国际法地位高于国内法，也就是优于国内法的。国内法隶属于国际法，并在效力上依靠国际法。至于国际法的效力，则最终依靠一个所谓的最高规范，即条约必须遵守，或者国际社会的意志必须尊重。 (三)二元论/对立说/平行说 二元论的提倡者有德国的特里佩尔(Triepet．H．)、安吉洛蒂(Anzilotti，Aiomisio)、奥本海(Oppenheim．L．) 。 主要观点： 二元论认为，国际法和国内法都是法律，都是国家的主权意志的行为。但是，国际法和国内法是两个不同的法律体系，国内法是主权意志的对内表现，其对象是国家之内的人民；而国际法是国家的主权意志的集体表现，其对象是国家关系中的国家本身。因此，国际法和国内法没有隶属关系，而处于对等地位。 二、国际法与国内法是相互联系的两个法律体系 （一）两者的密切联系 1 两者之间有很多共性。主要表现在： ①都在一定的社会发生法律规范的作用。一个在国际社会，一个在国内社会。 ②都有一整套行为规则和制度来调整其与适用对象间的关系。 ③都由一定的经济基础决定。 ④都具有强制力来保证实施。 2 两者之间是互相配合、补充和渗透的 ①国家在制定国内法时要考虑到国际法的要求，而在参与制定国际法时要考虑到国内法的要求。 ②国际法、国内法都为一国的政策服务。 ③国际法如果只有原则的规定，就往往要求国内法有具体的规定 。 ④国内法的规定不能改变国际法的现有原则、规则和制度，国家不能以国内法为理由而不履行国际义务。 反之亦然。 （二）两者密切联系的原因 1.两者的制订者都是国家。 2.国家的对内政策同国家的对外政策是相互配合、牵制而相辅相成 。 3.国际法调整的国际社会关系与国内法调整的国内社会关系存在密切联系。 三、关于国际法与国内法关系的实践 （一）概论 （二）国家适用国际法的方式 1.国际习惯 对于国际习惯方面，世界上很多国家往往规定国际习惯法如不与国内法相抵触，可作为国内法的一部分在国内法院适用，不须经并入或纳入程序。 2.国际条约 (1)转化方式。 条约不能直接在本国国内法上取得法律效力，为了使国际法能在国内具有法律效力，从而使国内法院可以适用，国家通过其立法机关，将国际法规则用国内法的形式表现出来。 代表国家是意大利和英国 。 英国判例法要求下列国际条约即使已经被女王批准，仍必须由国会将条约内容制订为法律，英国法院才能适用：（1）必须改变或增加国内法才能在国内执行的条约；（2）规定英王尚未赋予权力的事项的国际条约；（3）对英国加以财政义务的国际条约；（4）条约明文规定须经国会同意才能生效的国际条约；（5）割让英国领土的国际条约。 (2)并入方式 条约一经批准后就可以直接在国内适用，无须经过转化程序，其国际法的形式和内容不加以改变。 如1993年俄罗斯联邦宪法15条4款规定：普遍公认的国际法原则和准则及俄罗斯联邦参加的国际条约是俄罗斯联邦法律体系的组成部分。 (3)混合式。 是一种同时采取并入和转化两种形式的适用条约的方式。有些国家根据条约的性质或内容的不同,要求有些条约以并入的方式在国内直接适用,有些则需要采取一定的立法措施将其转化为国内法后才能适用。 美国宪法第6条第2款规定，本宪法与依宪法所制定的合众国法律，及以合众国的权力所缔结的条约，均为全国的最高法律,即使与任何州宪法或法律相抵触,，各州法官均应遵守。 美国的司法实践将条约区分为“自动执行”(self-executing)条约和“非自动执行”(non self-executing)条约两种类型。只有自执行条约才能在美国直接适用,而非自执行条约则要通过某种立法行为———通常是通过一个履行条约的立法后才能在国内执行。 自动执行条约: 一般指那些本身规定已经十分明确，可直接由国内法院或行政机关予以适用的条约，如引渡条约，领事权利条约，最惠国待遇条约，惩治走私的条约等。 非自动执行条约: 指那些只规定一般性义务，尚无法在国内直接适用的条约。如需要美国支付金钱的条约，关税条约，需要改变美国国内法的条约，处分美国财产的条约等。 实践中,有关国家对二者的区分和认定是有很大任意性的。 如1992年美国在批准《公民权利与政治权利国际公约》时专门作出一项声明，宣布该公约第1—27条的规定为非自执行条款。另外，根据美国的立法体制，凡涉及预算拨款,关税贸易等法律都是要经过众议院的，因此，有关此类问题的条约也都属于非自执行条约，需要国会两院通过立法后才能执行。 1952年，富士君诉加利福尼亚州案 （三）国际条约在国内法的地位 A国际条约优先于国内法甚至宪法。如荷兰。 B国际条