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从中西比较视角看儒家的法律传统 　　摘 要：从法律社会学的视角审视儒家的法律传统可以发现，儒家所理解的“法律”是广义的，它既包括国家制定法（“刑”），也包括礼制、礼义、道德、习俗、人情、天道等在内的所谓“活法”。“活法”在一般情况下并无国家强制力，但有社会强制力。当然，它在有些时候渗透于国家法典中，在另一些时候又被直接用作审判的依据——此种情况下的“活法”无疑是有国家强制力的。儒家的法观念实际上是致力于“情理”（活法）与国法之间的平衡，因而在司法实践中体现了一种明显的张力和弹性，因此与英美法系的传统比较接近。 　　关键词：儒家 国法 活法 司法能动 　　中图分类号：DF08 文献标识码：A 文章编号：1673-8330（2014）02-0146-06 　　一、从法律社会学视角看儒家的法律传统 　　奥地利著名法学家、法律社会学派的代表人物埃利希在其所著的《法律社会学基本原理》一书中提出了“法律发展的重心不在立法、不在法学、也不在司法判决，而在社会本身”的著名论点。①“埃利希反对传统的法律概念，即法律是一种由国家维护的强制性秩序，他认为法律是一种秩序化。埃利希认为，法律有两种：一种是国家制定的，即国家法；另一种是社会秩序本身，或者称为人类联合的内在秩序，这种社会秩序就是社会各种规则，而这些规则并不都是法律。法律是社会秩序本身，这种法律称为‘活法’，它不同于国家制定的或由法院强