建造中船舶抵押融资的若干法律问题(物权法作业).docVIP

建造中船舶抵押融资的若干法律问题 董辉 学号：0120110070 船舶抵押权制度起源于古代航海冒险事业筹措资金的需要，是船舶所有人取得贷款的一种手段。为鼓励造船和解决造船所需的资金问题越来越多的国家建立了建造中船舶vessel under construction)抵押权制度 建造中船舶的概念 目前国际上对船舶没有统一的标准定义《物权法》、《海商法》（以下简称）、《船舶登记条例》 正在建造的船舶、建造中船舶等词语，但没有对含义界定和解释。 《1967年建造中船舶权利登记公约》第4条规定：当建造一艘特定船舶的合同已经生效，或者建造者声明以其自己的资金建造这样一艘船舶时，有关即将建造或正在建造的船舶登记应予允许。但是，国内法可将在船舶下水地点已安置龙骨或者已完成类似的建造工程作为登记条件。 我国海事局2004年发布的《〈中华人民共和国船舶登记条例〉实施说明》中规定：建造中船舶是指安放龙骨或处于相似建造阶段的船舶。从船舶登记要件的角度对船舶进行的界定 随着现代造船技术的发展，越来越多的业内人士认为建造中船舶的存在不必以安放龙骨为必要，只要有造船者的证明文件证明其计划内容即可。 也有学者主张，建造中船舶应自特定放样或为建造下料的第一块钢板切割时起，一直到船舶建造完成离开船台为止整个过程中的船舶状司玉琢教授：建造中船舶是指处在造船人占有之下的并能被明确识别的用于和将要用于建造某一特定船舶的材料、机器和设备的总称。 建造中船舶抵押的法律依据 《海商法》第14条明确规定，“建造中的船舶可以设定船舶抵押权。”180条第1款第5项亦规定，正在建造的船舶可以抵押。该等法律规定为建造中的船舶设立抵押权从而获得商业银行的贷款提供了法律依据。但是在《物权法》、《海商法》或《担保法》等法律中对建造中船舶抵押权登记的条件和程序均未详细涉及。 由此，浙江省、江苏省、山东省以及辽宁省等地方政府还专门就此问题分别出台了《浙江省建造中船舶抵押管理暂行办法 建造中船舶抵押主体 《物权法》、《海商法》虽然明确了建造中的船舶可以进行抵押权登记，但根据《担保法》的规定，抵押人应当对抵押物享有所有权。此外，江苏省的《试点办法》第10条也规定了抵押人的条件之一必须是“独立拥有被抵押船舶的所有权”；山东省的《试点办法》第11条 也规定，办理建造中船舶抵押权登记，应当首先办理建造中船舶所有权登记，取得《船舶所有权登记证书》。因此，建造中船舶抵押时，明确谁是建造中船舶的所有权人，谁有权对建造中船舶设定抵押权而成为抵押人，是银行在提供抵押借款时应首先考量的法律问题。 《海商法》第三条定义的船舶是指海船和其他海上移动式装置，但是用于军事的、政府公务的船舶和20总吨以下的小型船艇除外。建造中的船舶并不能纳入《海商法》定义的船舶之中，因此《海商法》中有关船舶所有权的规定不能适用于“建造中的船舶”。 其他法律对于建造中船舶所有权也无特别之规定 尽管我国现有法律并未明确规定建造中船舶所有权，但这并不影响建造中船舶所有权的取得。建造中船舶所有权的取得属于原始取得，无需进行所有权登记，只有在设定涉及第三人利益的权利、关系交易安全时，进行登记公示才成为必要。 建造中船舶所有权的归属，即谁是建造中船舶的所有权人，这取决于船舶建造合同属性以及船舶建造合同的约定。关于船舶建造合同的性质,主要有两种观点。一处观点认为船舶建造合同是买卖合同,适用于有关买卖的法律。另一种观点认为船舶建造合同是承揽合同,适用有关承揽合同的法律。 笔者认为,是一种无名合同,当事人约定的合同内容不同,合同的性质就会不同因此,认定船舶建造合同的性质,应探求合同当事人的意思表示及目的。如果合同重在以一定工作为目的,则此类船舶建造合同应定性为承揽合同如果合同重在以等价有偿的方式转让标的物的财产所有权,则此类船舶建造合同应定性为买卖合同 未免歧义，目前国际上常用的船舶建造合同文本，多通过设定相关合同条款对船舶所有权作出相应约定，从而明确建造中船舶所有权的归属。有关约定方式大致有如下几种：（1）建造中船舶的所有权归属于船舶建造方。如BIMCO 新造船合同标准文本第31条规定，在船舶交付给买方之前，船舶所有权属于船舶建造方，相关灭失和损害的风险也由船舶建造人承担。 日本船东协会（SAJ）造船合同在其第7条第5款规定，船舶所有权自完成交接后转移给买方，建造期间的所有权属于船舶建造方。（2）建造中船舶的所有权归属于定造方（“买方”）。如根据美国海运部(MARAD)造船合同第24条规定，建造中船舶的所有权属于买方；根据挪威造船合同第6条规定，建造中船舶的所有权一般也属于买方。（3）建造中船舶的所有权归属由合同双方当事人自行选择决定。如西欧造船家协会(AWES) 造船合同在第8条b款对