清代司法审判中的讼师和官代书研究.pdfVIP

中国法律史学会成立30周年纪念大会暨2009’年会会议论文集 清代司法审判中的讼师与官代书研究 潘 宇 (吉林大学法学院) 清代是中国古代司法审判制度最为完善的时期，也是讼学最为发达的时期。讼师的身影活跃在 司法审判中的各个环节，从事着为事主作状、出谋划策等业务。与此同时，为了杜绝讼师的存在， 清代除针对讼师制定了处刑较重的罪名之外，在司法实践中设立了官代书，以期从根本上杜绝讼师 的存在。官代书与讼师这两种职业的基本业务相同，但是，官代书的设立并未使讼师行业受到根本 的冲击。相反，由讼师与官代书所作的状词可见，二者的作状技巧呈现融合的趋势。 一、清代的讼师活动与官代书的设立 讼师在明清司法审判中是比较非常活跃的一个群体，其业务包含多方面，整个司法运作的过程， 都可以看到讼师的身影。针对讼师的评价，．以“包揽词讼”或“包谋”为最多。而“歇家”是包揽 最为全面的。《束鹿县志·风俗志》记载“惫生、豪棍及衙门胥吏”为包揽词讼而“假开店门”的“歇 家”，凡“写状、投文、押牌、发差等事皆代为周旋，告状之人竟不与闻也；及被告状诉亦然”。“其 主要业务包括：撰写文状、出谋划策、与官府打交道等部分。最重要的就是为人作状词，这在由现 存的讼师秘本中状词占绝大部分的篇幅即可得知。由于清代的官府是否准理一个案件主要依据状词， 所以一篇好的状词非常重要。此外，讼师还可以提供其他事主需要的业务，这使得讼师的存在十分 必要。袁守定说：“旷后世词讼必由讼师，虽理直之家，其讼师情节，每为讼师雌黄，既非本情，使 有差谬，一加推鞫，罅隙生，穷其渗漏。每至不能自明，若据以为断，则失实矣。”罾“词讼必由讼 师”是当时讼师活动的鲜明写照。 由于讼师的主要业务就是为人作状，清代设立了官代书，其目的就是为了从司法审判的源头上 杜绝讼师对案件的浸润。状词在中国古代的司法审判中具有重要的作用，宋代就出现了“书铺”替 人写状。《黄氏日抄》中规定词讼“不经书铺不受”@朱熹的《约束榜》也规定：“官人、进士、僧道、 公人(谓诉己事，无以次人，听自陈)听亲书状，自余民户并就书铺写状投陈。”娜可见在宋代的司 法审判中，状词已经成为了非常重要的一个元素。经过由宋至清代的发展，状纸是否由代书撰写成 为是否被受理的标准之一。清雍正七年，定有考取官代书之例：“内外刑名衙门，务择里民中之诚实 识字者，考取代书。凡有呈状，皆令其照本人情词，据实誊写，呈后登记代书姓名，该衙门验明， 方许收受。如无代书姓名，即严行查究，其有教唆增减者，照律治罪。”呵官代书的设置是应人们对 于司法文书需要而产生的职业。官代书与讼师之间的重要区别在于是否经过官府的认可、授权。由 此，官代书是由官府认定，并通过官府考取的职业。所以，代书写状词是合法的，相反，讼师替人 作状则是违法的。二者从职业的合法性角度来说有比较大的区别。清代的州县官上任之时，都要考 核选拔官代书。刘衡认为：“到任之初即应照例考代书，不妨多取数人，当时给戳，当差者两三人， 此外数人记名候补，概行榜示。”嘻《州县初仕小补》也是如此，o但是，官代书在作状之时也可能增 减情节。所以，道光元年定例：“凡有控告事件者，其呈词俱责令自作，不能自作者，准其口诉，令 书吏及官代书据其口诉之词，从实书写。如有增减情节，将代书之人照例治罪，其唆讼棍徒，该管 作者简介：潘字，吉林大学法学院讲师．法学博士。 也转引自霍存福：《唆讼、吓财、挠法：清代官府眼中的讼师》，《吉林大学社会科学学报》2005年第6期。 4[清]魏颂唐：《审断须知》，1915年刊本。 4《名公书判清明集》，中国社会科学院历史研究所宋辽金元史研究室点校，中华书局1987年版，第637页。 4参见《名公书判清明集》，中国社会科学院历史研究所宋辽金元史研究室点校，中华书局1987年版，第641页。 o《大清律例》，田涛、郑秦点校，法律出版社1999年版，第490-491页。 o：清]徐栋辑：牧令书》，道光刻本．卷十七。 ?[清j褚瑛：(州县初仕小补》，光绪刻本，卷上。 516 清代司法审判中的讼师与官代书研究 地方官实力查拿从重究办。”。 实际上，除了象设立官代书这种实践层面上的方法之外，在法律上，针对讼师的处罚不断加重。②直 到乾隆二十九例文规定