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中国法制史 第一讲 中国法律的起源与夏、商、周法律制度的发展 一、中国法律的起源 一、古代汉语中“刑”“法”“律”的不同含义： 1)刑：意味成束的兵器，基本的含义是杀戮与处罚，也有规范、范式的意 含义。 2)法：既与刑相通，又有公平、平等的含义 3）律：均布，强调普遍的执行法，统一的适用法。律的产生与商鞅“改法为律”有关。（中国自秦之后的法律基本成为律） 二、马克思主义法学观： 1、法律是体现统治阶级的意志，由国家制定或认可，并以国家强制力保证实施的行为规范的总和。 2、法律是社会生产发展到一定阶段上，随着私有制、阶级和国家的出现而产生的，法律是阶级斗争和私有制的产物。 三、关于国家与法起源的一般理论： 1、法律起源的共同规律： 1）氏族习惯（习惯）：强制力不高，效力不稳定。（法律的起源） 习惯法：将已经形成的原始习惯加以选择、加工，赋予其国家意志。 成文法：比习惯法具有更大的自觉性和能动性。 2）法律产生的根本原因：见二（2） 3）刚刚产生的法律带有浓厚的宗教色彩和道德痕迹 2、中国国家和法的起源及其依据： 法和国家之间有必然联系，国家在统治阶级意志客观化为法的过程中具有中 介作用，中国古代法律制度也因国家的出现的而得以开端与发展。 1）按地区来划分它的国民。（禹时按地域将居民划分为九个区域） 2）公共权力的确立：武装的人、监狱、强制设施。（圜土：夏朝中央监狱） 3）维持公共权力需要公民缴纳赋税（向地方侯伯征收贡品，主要是铜） 4）王位世袭制的确立（禹子启以武力夺取王位） 综上，夏代是中国历史上第一个不同于旧时氏族社会的奴隶制国家，中国古代法制的雏形起源于夏。 四、中国古代法律起源的两种基本途径及其影响： 1）3） 二、夏、商法制概况 1、“天讨”“天罚”的法律思想 1）原因：用“天讨”、“天罚”来解释行使统治权和适用法律的最终依据 既表明了其统治的合法性，又强化了其统治的权威性，增加了法 律制度的威慑力量。 2）商代把神权法推向极端。（天命玄鸟，降生于商。） 2、夏商的法律形式与法律内容：夏商两代主要以习惯法为主要法律形式， 包括刑、礼两部分。 1）夏代：（1）夏代的立法指导思想是“恭行天罚”的神权法思想。 （2）《禹刑》：①由来：夏有乱政，而作《禹刑》 ②性质相当于现代的刑法典，内容有昏、墨、贼， 杀，可见死刑是夏代的主要刑罚。（皋陶之刑， 此外不孝、弗用命也成为固定罪名。） （3）《尚书·甘誓》是夏代最早的军法。 （4）夏代始建监狱称圜土、夏朝的中央监狱称为夏台、均台。 （5）刑名逐渐规范，形成“五刑”的雏形（墨、劓、剕、宫、大 辟）形成了避免冤滥的初步原则。 （6）继承法：父死子继、兄终弟及。 2）商代：（1）商代统治者已经进行了立法活动，并且制定了刑事法律。 （2）《汤刑》：①由来：商有乱政，而作《汤刑》 ②汤刑乃刑事法律，是阶级矛盾不可调和时形成的 产物，是商代的基本法律。 ③商代监狱称“囹圄”、“羑（有）里”。 （3）《汤之官刑》：单行刑事法规，对官员刑事犯罪进行惩治，其 代表是“三风十愆”之罪的确立。（巫、淫、乱） （4）商代的主要法律形式：刑（汤刑）、礼、王命（命）、单行法 规（誓） （5）民事法律：继承法规定嫡长子继承制，婚姻法规定一夫一妻 制（贵族则以多妾制进行补充），土地所有权规定 土地王有制。 3、夏商的司法制度：①最高司法权属于王，在王下分别设立中央司法审判