建筑法律论文：正确运用公平原则依法保护国有资产———建筑工程中国有资产流失案例分析.docVIP

建筑法律论文：正确运用公平原则依法保护国有资产———建筑工程中国有资产流失案例分析 ［摘要］三十年的改革开放，全国的基础设施、城市建设实现了跨越式的发展。高速铁路、高速公路等交通设施建设举世瞩目，城市高楼林立，人居环境发生了根本的变化，建筑行业真正成了国民经济的支柱行业。但是，在全国人民心中，建筑行业确是腐败最严重的领域，就连建设部部长都承认，建筑行业是腐败最严重的行业。为什么建筑行业会成为最腐败的行业呢？从法律上讲，对于建筑行业的法律、法规应该说是比较全面的，《合同法》、《建筑法》、《招标法》等对建筑工程各过程都进行了规范，可为什么建筑工程中大额行贿受贿、国有资产大量流失，而法律对其没起到应有的作用呢？本文是一篇案例型的论文。论文以某单位建设工程招标、投标、建设、结算等过程，以案例的方式揭示国有资产如何通过“合法”的方式流失原因，分析了合同法公平原则在实施过程中被滥用，以及其他规章配合，造成国有资产大量流失的具体情况。 ［关键词］建筑工程公平原则国有资产流失 案例正文 （一）工程招标、投标及纠纷的产生过程王某的哥哥在一市交通局工作，并任该局局长，王某从其哥那儿了解到该市交通局将主管修建一公路，总投资约1.4亿元人民币。王某就找到自己从事建筑行业的朋友张某商量，能否找一建筑公司去承建，自己从中得点信息费。张某得知这一信息后就与王某商量，合伙承建这一工程，具体分工就是王某负责取得工程的承包权，张某负责挂靠一工程公司来承建，事成后，王某分得利润的60％，张某得40％，双方还签订了合伙协议。协议签订后，张某先后挂靠了三个建筑工程公司，并以收取管理费最少的公司作为承建单位，由该公司提供技术和设备，张某负责现场施工，张某只向公司缴纳管理费及支付技术人员工资和设备费用，其他两个公司参加围标。由于只有自己挂靠的三个公司投标，张某通过王某的行贿并采取其他两个公司高于1.4亿投标，另一公司以1.2亿投标，结果以1.2亿中标，顺利拿到了工程建设任务。王某对此很不满意，认为这样做赚不到钱，张某解释说，以后你就知道了，赚钱是肯定的，并且还会赚大钱。 （二）诉讼结果及执行情况工程完工后，在结算过程中，张某提出原来双方签订的工程承包合同违背了公平原则，对工程价款的约定显失公平，要求按照定额预算结算，交通局认为改变结算办法对市政府不好交待，双方商定通过法院判决的方式来解决这个问题，这样交通局好对政府一个交待。于是，张某便以承建方的名义提起诉讼，要求法院撤销合同中对价款的规定，以定额预算作为结算的依据。一审法院经审理认为，建设方以下浮超过10％以上招标，确属显失公平，于是撤销该合同对价款的约定，并根据建设部有关文件的规定，判决以工程造价咨询单位出具的竣工结算审核意见作为结算的依据。一审宣判后，交通局为了给市政府一个更充分的交待，提起了上诉，此案通过二审法院审理后，维持了原判。双方便委托工程造价咨询单位出具竣工结算审核意见，工程造价咨询单位审核是以工程定额计算工程造价，据此作出了最终审核意见，在审核意见中认定了该工程实际造价应为1.45亿元人民币，这样实际上就达到了张某的以工程预算作为结算的依据的要求。执行后，张某认为，多出的2450万元，是自己的努力，自己应该多分，要求与王某按六、四开，张某占六，王某占四，王某以先前签订有协议为由拒绝这一要求，张某便以要揭发其哥受贿迫使王某同意，王某认为，每次行贿都是自己，只要自己不承认，任何人都找不到证据，于是不同意张某的分配方案。张某便向有关单位举报了王某的哥哥受贿的情况，并提供了自己两次行贿的证据材料，原来对王某哥的行贿除了王某亲自办理外，张某也私自行贿两次，并留下了证据。此案经有关部门审结后，案件大白于天下。 案例分析 （一）本案在建筑领域带有普通性本案虽然是个案，但在建筑领域带有普通性。现在公认建筑领域是最腐败的，但从每一个工程项目来说，都是经过招标、投标，结算有有关部门审核意见甚至法院的判决等，不论从程序上还是实体上都是“依法”办事的，为什么会出现目前这种情况呢？当领导的，首先想到的工程建设，任何一个领导上台都要搞一个工程项目；是政绩还是为了自己的利益，我想这个答案大多数人心中都明白。承建单位采取巨额行贿承揽工程，有的工程造价一亿多的项目，承建单位可以一次性拿出上千万来行贿，出现这种情况，究其原因，与我们的法律有着很大关系，特别是在“公平原则”与“显失公平”的运用上认识不一致，有人钻了法律的空子，让国有资产大量流失，让腐败分子有法律的“保护伞”。“挂靠”、“围标”“低价中标高价结算”已成为当前建筑领域的“三步曲”。腐败分子，他们往往找挂靠人员建设，而不会找国家建筑公司建设，挂靠从人员上讲是自己信得过的，从账务上看是最安全的，因为他们只向被挂靠的公司缴纳管理费，其他一切支出都是自己说了算，账务处理也是自己